Судья Осипенко Д.А. Дело № 22-8508

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 08 декабря 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

Председательствующего Будаева В.И.

судей Левченко Ю.П. Маругина В.В.

с участием защитника осуждённого Смыкова С.С. адвоката Лубшевой Н.А.

при секретаре Кузнецовой Л.В.

рассмотрела в судебном заседании кассационное представление и.о. заместителя прокурора <адрес> Хренкова О.В., кассационную жалобу осужденного Смыкова С.С. на приговор Находкинского городского суда Приморского края от 31 августа 2011 года, которым

Смыков Сергей Сергеевич, ДД.ММ.ГГГГ, уроженец <адрес> им. <адрес>, гражданин РФ, не работающий, образование среднее, холостой, регистрации на территории РФ не имеющий, проживающий по адресу: <адрес>12, ранее судимый: 1) 12.03.2004 года мировым судьей судебного участка № 48 г. Находка Приморского края по ст. 158 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год; 2) 10.02.2005 года Находкинским городским судом Приморского края по ст. 158 ч.2 п. «а»; ст. 30 ч.3, ст. 158 ч.2 п. «а»; ст. 158 ч.2 п. «а,в»; ст. 159 ч.2 п. «а»; ст. 158 ч.2 п. «а»; ст. 158 ч.2; ст. 158 ч.2 п. «а,в», ст. 69 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 69 ч.5 УК РФ присоединен приговор 12.03.2004 года, окончательно назначено 3 года лишения свободы; 3) 05.10.2005 года мировым судьей судебного участка № 49 г. Находка Приморского края по ст. 158 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст. 69 ч.5 УК РФ присоединен приговор от 10.02.2005 года, окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы, освобожден 29.03.2006 года условно-досрочно на 2 года 2 месяца 11 дней по постановлению Октябрьского районного суда Приморского края от 29.03.2006 года; 4) 13.04.2007 года Находкинским городским судом Приморского края по ст. 159 ч.2 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 69 ч.5 УК РФ присоединен приговор от 05.10.2005 года, окончательно назначено 2 года 7 месяцев лишения свободы; 5) 18.07.2007 года мировым судьей судебного участка № 46 г. Находка Приморского края по ст. 158 ч.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст. 69 ч.5 УК РФ присоединен приговор от 13.04.2007 года, окончательно назначено 3 года 4 месяца лишения свободы, освобожден 14.07.2010 года по отбытии наказания;

осужден по ст. 158 ч.1 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) к 1 году 3 месяцам лишения свободы;

по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ ( в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) к 3 годам 3 месяцам лишения свободы без ограничения свободы;

по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ ( в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) к 3 годам 3 месяцам лишения свободы без ограничения свободы. На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено к отбытию 4 года лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 31.08.2011 года. Зачтен в срок наказания лишением свободы время содержания под стражей с 26 февраля 2011 года по 30 августа 2011 года.

Постановлено взыскать со Смыкова С.С. в пользу ФИО6 в возмещение материального ущерба 2000 рублей; в пользу ФИО7 в возмещение материального ущерба 7077 рублей 22 копейки.

Заслушав доклад судьи Маругина В.В., выступление защитника осуждённого Смыкова С.С. адвоката Лубшевой Н.А., поддержавшей доводы кассационных жалобы и представления, мнение прокурора Китаниной А.А., полагавшей приговор изменить, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Смыков С.С. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества ФИО6 в период с 20.01.2011 года по 30.01.2011 года;

за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества ФИО9, совершенная 01.02.2011 года с причинением значительного ущерба гражданину;

за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества ФИО7 совершенная 25.02.2011 года с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступления совершены в г. Находка Приморского края, при обстоятельствах, изложенных в описательно – мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Смыков С.С. вину в совершении инкриминируемых ему деяний признал полностью.

В кассационном представлении и.о. заместителя прокурора г. Находки Хренков О.В. полагает, что приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Указывает на то, что при назначении наказания Смыкову С.С. суд в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, признал опасный рецидив преступлений, указав, что Смыков С.С. имеет судимости по приговорам Находкинского городского суда за совершение умышленных преступлений средней тяжести, наказания отбывал реально, судимости не сняты и не погашены в установленном законом порядке, совершил преступления, относящиеся к категории небольшой и средней тяжести. Вместе с тем, приговором Находкинского городского суда от 31.08.2011 года Смыков С.С. признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных: ч. 1 ст. 158 УК РФ, которое в соответствии с ч. 2 ст. 15 УК РФ относится к преступлениям небольшой тяжести, и п. «в» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, которые в соответствии с ч. 3 ст. 15 УК РФ относятся к преступлениям средней тяжести, в связи с чем в его действиях отсутствует опасный рецидив преступлений. Просит приговор суда в отношении Смыкова С.С. изменить, снизить назначенное наказание.

В кассационной жалобе осужденный Смыков С.С. с приговором суда не согласен, полагает, что данный приговор подлежит изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Ссылается на то, что в его действиях отсутствует опасный рецидив преступлений. Просит приговор суда изменить, снизить назначенное наказание.

В дополнении к кассационной жалобе осуждённый просит принять во внимание, что он болен гепатитом В и С, а также ВИЧ – инфекцией.

Проверив материалы дела, изучив доводы кассационного представления и.о. заместителя прокурора г. Находки Хренкова О.В., кассационной жалобы осужденного Смыкова С.С., судебная коллегия находит приговор суда законным и обоснованным.

Вина осуждённого в совершении преступления подтвердилась в суде показаниями Смыкова С.С., полностью признавшего себя виновным в содеянном, потерпевших ФИО9, ФИО6, ФИО7, свидетельскими показаниями ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, материалами дела.

Суд изучил каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все доказательства в совокупности – достаточности для разрешения уголовного дела, и дал правильную юридическую оценку содеянному.

При назначении наказания суд учёл содеянное осуждённым, характеризующие данные его и обоснованно назначил наказание, связанное с лишением свободы.

Однако суд необоснованно признал в действиях Смыкова С.С. опасный рецидив преступлений.

В соответствии с ч. 2 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы, либо при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Приговором Находкинского городского суда от 31.08.2011 года Смыков С.С. признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных: ч. 1 ст. 158 УК РФ, которое в соответствии с ч. 2 ст. 15 УК РФ относится к преступлениям небольшой тяжести, и п. «в» ч. 2 ст. 158, п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, которые в соответствии с ч. 3 ст. 15 УК РФ относятся к преступлениям средней тяжести, в связи с чем, в его действиях отсутствует опасный рецидив преступлений.

При таких обстоятельствах в действиях осуждённого усматривается рецидив преступления, вследствие чего приговор подлежит изменению снижением наказания.

Судебная коллегия не может принимать во внимание заявление осуждённого о заболевании его гепатитом В и С, а также ВИЧ – инфекцией. В судебном заседании он об указанных заболеваниях не заявлял, не просил о медицинском обследовании его, документальных данных о болезнях нет.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378,388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Находкинского городского суда Приморского края от 31 августа 2011 года в отношении Смыкова Сергея Сергеевича изменить.

Исключить в действиях осуждённого наличие опасного рецидива.

Снизить наказание осуждённому по ст. 158 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) до 1 года 2 месяцам лишения свободы;

по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ)до 3 лет и 2 месяцам лишения свободы без ограничения свободы;

по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года № 26-ФЗ) до 3 лет и 2 месяцам лишения свободы без ограничения свободы.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определить к отбытию 3 года и десять месяцев лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставить без изменения,

Кассационное представление и.о. заместителя прокурора г. Находки Хренкова О.В., удовлетворить.

Кассационную жалобу осужденного Смыкова С.С. удовлетворить частично.

Председательствующий: Будаев В.И.

Судьи: Левченко Ю.П.

Маругин В.В.

Справка: Смыков С.С. содержится в ФКУ ИЗ-25\1 ГУФСИН по ПК.