Судья Арнаут С.Л. Дело 22-7739/11

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Г. Владивосток 15 ноября 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Кудьявиной Г.И.,

судей Корольковой И.В., Левченко Ю.П.,

при секретаре Сурменко Е.Н.,

рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу (основную и дополнения) осужденного Тюленева В.А. на постановление Уссурийского городского суда Приморского края от 17 июня 2011 года, которым удовлетворено ходатайство

Тюленева Виталия Александровича, 20 мая 1984 года рождения, родившегося в г.Владивостоке Приморского края,

о приведении приговора Фрунзенского районного суда г.Владивостока Приморского края от 30.01.2008 года в соответствие с Федеральным Законом №26 от 07.03.2011 года.

Заслушав доклад судьи Корольковой И.В., пояснения адвоката Николаева Н.Е, поддержавшего доводы жалобы, мнение прокурора Исуповой Е.О., полагавшей постановление отменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Тюленев В.А. осужден 30.01.2008 г. приговором Фрунзенского районного суда г. Владивостока Приморского края по ст. 30 ч. 3, ст. 158 ч. 2 п. «б» УК РФ к 3 годам лишения свободы, ст.30 ч. 3, 158 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы УК РФ. С учетом ст. 69 ч. 3 УК РФ путём частичного сложения назначено наказание 3 года 6 месяцев лишения свободы. На основании ст.ст. 70, 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение и частично присоединено наказание, назначенное приговором Фрунзенского районного суда от 17.05.2007 г. и окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Постановлением суда надзорной инстанции Приморского краевого суда от 25.04.2008 г. приговор Фрунзенского районного суда г. Владивостока от 30.01.2008 г., кассационное определение от 27.03.2008 г. изменены. Исключена ссылка на применение ст. 74 ч. 4 УК РФ и указание об отмене условного осуждения по приговору от 17.05.2007 года. На основании ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 30 ч. 3, ст. 158 ч. 2 п. «б» УК РФ и ст. 30 ч. 3, ст.158 ч.1 УК РФ путём частичного сложения наказаний назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы. В соответствие со ст. 70 УК РФ частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 17.05.2007 года и окончательно к отбытию назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Осужденный Тюленев В.А. обратился в суд с ходатайством о приведении приговора Фрунзенского районного суда г.Владивостока Приморского края от 30.01.2008 года в соответствие с Федеральным Законом №26 от 07.03.2011 года. Постановлено считать Тюленева В.А. осужденным по ст. 30 ч.3, ст. 158 ч.2 п. «б» УК РФ (в редакции Федерального закона №26 от 07.03.2011 года), на ст. 30 ч.3, 158 ч.1 УК РФ (в редакции Федерального закона №26 от 07.03.2011 года). В остальной части приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе (основной и дополнениях) осужденный Тюленев В.А. не согласился с постановлением, считает его незаконным и необоснованным. Суд не усмотрел изменения внесенные ФЗ №26 от 07.03.2011 года, однако данным законом были внесены изменения в статьи, по которым он осужден, следовательно, суду необходимо было снизить наказание. Также обращает внимание, что им было похищено имущество у потерпевшей на сумму 300 рублей, что является административным правонарушением, следовательно, хищение имущества у потерпевшей Хохалиной следует исключить из объема обвинения и снизить назначенное наказание. Просит ограничиться отбытым сроком наказания.

Проверив материалы, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участвующих лиц, судебная коллегия приходит к выводу, что постановление подлежит отмене.

В соответствии с ч. 1 ст. 381 УПК РФ основаниями для отмены или изменения судебного решения являются такие нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора.

На основании ст. 399 ч. 2 УПК РФ стороны должны быть извещены о месте, дате и времени судебного заседания не позднее, чем за 14 суток до его начала. Данные требования закона судом не выполнены.

Ходатайство осужденного Тюленева В.А. рассмотрено Уссурийским городским судом 17 июня 2011 года.

Согласно расписке осужденный Тюленев В.А уведомлен о рассмотрении его ходатайства 06 июня 2011 года (л.д.16).

Допущенное нарушение является существенным и влечет отмену постановления в связи с нарушение права осужденного на защиту.

Доводы кассационной жалобы судебная коллегия не оценивает, поскольку в силу ст. 386 ч. 2 УПК РФ не вправе предрешать выводы суда первой инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Постановление Уссурийского городского суда Приморского края от 17 июня 2011 года в отношении Тюленева Виталия Александровича отменить, материал направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Председательствующий: Г.И. Кудьявина

Судьи: Ю.П. Левченко

И.В. Королькова

Справка: осужденный Тюленев В.А. содержится в ФКУ ИК-41