...

г. Владивосток 18 января 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

председательствующего Г.М.Сухоруковой

судей И.В.Балашовой

Е.Н.Савочкиной

при секретаре Орловой Н.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Орлова В.А., кассационное представление помощника прокурора ... Т.С.Заболотной на приговор Спасского районного суда ... от 29 августа 2011 года, по которому

Орлов Василий Александрович, ... ранее судимый:

01.02.2002 г. ... по 158 ч.2 п.п. «б,в,г»; 161 ч.2 п.п. «д,г,б» УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы. Постановлением ... от 29.04.2004 г., действия Орлова В.А. переквалифицированы на ст.ст.161 ч.2 п. «г», 158 ч.2 УК РФ;

26.02.2002 г. ... по ст.ст.158 ч.2 п.п. «б,г»; 69 ч.5 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы без штрафа. Постановлением ... от 13.04.2004 г. освобожден условно-досрочно 21.04.2004 г. на не отбытый срок 1 год 4 месяца 9 дней;

30.08.2004 г. ... по ст.ст.158 ч.3, 158 ч.3, 69 ч.3, 70, 79 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Постановлением ... от 15.11.2006 г. освобожден условно-досрочно 21.11.2006 г. на неотбытый срок 1 год 1 месяц 8 дней;

06.08.2007 г. ... по ст.158 ч.3 п.а; 79 ч.7, 70 УК РФ к 3 годам 5 месяцам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима. Освобожден 19.07.2010 г. из ИК-6 по отбытию наказания;

12.04.2011 г. ... по ст.158 ч.3 п.а УК РФ к 2 годам 7 месяцам лишения свободы со штрафом 10.000 рублей без ограничения свободы с отбыванием наказания в ИК особого режима;

26.04.2011 г. ... по ст.158 ч.3 п.а, 69 ч.5 УК РФ к 3 годам 2 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 10.000 рублей, с отбыванием в ИК особого режима.

08.08.2011 г. ... по ст.158 ч.3 п.а, 161 ч.2 п.г; 69 ч.3, 69 ч.5 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 10.000 рублей, с отбыванием наказания в ИК особого режима.

10.08.2011 г. ... по ст.ст.158 ч.3 п.а, 158 ч.2 п.в, 158 ч.3 п.а, 161 ч.2 п.г, 69 ч.3, 69 ч.5 УК РФ 5 лет 4 месяца лишения свободы со штрафом в размере 10.000 рублей, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

-Осужден по ст.161 ч.1 УК РФ в редакции Федерального закона от 07.03.2011 г. №26-ФЗ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ к наказанию по настоящему приговору, частично присоединить не отбытую часть наказания по приговору ... от 10.08.2011 г. и окончательно назначить наказание 5 лет 8 месяца лишения свободы со штрафом в размере 10.000 рублей, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Заслушав доклад судьи Савочкиной Е.Н., выступление адвоката Чебуниной Ю.П., поддержавшей доводы жалобы, мнение прокурора Тимошенко В.А., просившей об изменении судебного решения по доводам кассационного представления, судебная коллегия

У С Т А Н О В И Л А:

Орлов В.А. осужден за грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества.

В судебном заседании Орлов В.А. согласился с предъявленным обвинением и поддержал заявленное в ходе предварительного следствия ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства пояснив, что ходатайство им заявлено добровольно и после консультации с защитником, он осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства.

Приговор суда постановлен в особом порядке судебного разбирательства.

В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Орлов В.А., не согласен с приговором, считает, что неверно назначен вид исправительного учреждения – особый режим. Кроме того, полагает, что судимости от 01.02.2002 г., 26.02.2002 г., 30.04.2004 года погашены. Указание в приговоре на данные судимости повлекло назначение неверного вида исправительного учреждения. Просит приговор отменить, либо изменить вид исправительного учреждения с особого на строгий.

В кассационном представлении помощник прокурора ... Заболотная Т.С. полагает, что поскольку в действиях Орлова В.А. содержатся признаки не особо опасного рецидива преступлений, как указал суд, а рецидив преступлений, что влияет на законность и справедливость приговора, приговор следует изменить, наказание, назначенное осужденному, смягчить.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, представлении, выслушав мнения участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со ст.317 УПК РФ приговор, постановленный по правилам ст.316 УПК РФ не может быть обжалован в кассационном порядке по основаниям, предусмотренным п.1 ч.1 ст.379 УПК РФ, т.е. по существу обвинения.

Нарушений уголовно-процессуального закона, связанных с принятием решения о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судопроизводства, по делу не имеется.

Из материалов дела следует, что Орлов А.В. ранее судим 01.02.2002 г. ... (с учетом постановления ... от 29.04.2004 г.) по ст.158 ч.2, 161 ч.2 п.г УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы; 26.02.2002 г. ... по ст.158 ч.2 п.б,г, 69 ч.5 УК РФ к 3 годам 10 месяцам лишения свободы.

Указанные преступления, согласно ст.15 УК РФ отнесены законом к категории преступлений средней тяжести и тяжкого.

21.04.2004 года Орлов В.А. освобожден условно-досрочно на 1 года 4 месяца 9 дней, по постановлению ... от 13.04.2004 года.

Согласно п.г ч.3 ст.86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия соглашается с доводами кассационной жалобы о том, что суд необоснованно указал во вводной части приговора наличие у Орлова В.А. судимостей от 01.02.2002 г. и 26.02.2002 г., которые погашены в установленном законом порядке.

Вместе с тем, по мнению коллегии, довод жалобы о погашении судимости от 30.04.2004 г., безоснователен.

Из материалов дела следует, что 30.04.2004 года Орлов В.А. осужден ... по ст.158 ч.3, 158 ч.3, 69 ч.3, 79, 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Указанные преступления согласно ст.15 УК РФ относятся к категории тяжких.

21.11.2006 года ... от 15.11.2006 г. Орлов В.А. освобожден условно-досрочно 21.11.2006 г. на неотбытый срок 1 год 1 месяц 8 дней.

В соответствии со ст.86 УК РФ судимость погашается по истечении шести лет после отбытия наказания, а если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания.

Таким образом, судимость от 30.04.2004 г. не погашена.

Вместе с тем, следует признать убедительными доводы кассационного представления по следующим основаниям.

По настоящему приговору Орлов А.В. осужден за совершение преступления средней тяжести.

Ранее Орлов В.А. был осужден за совершение тяжких преступлений к реальному лишению свободы.

В соответствии с ч.1 ст.18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение лицом имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Признание судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание Орлова В.А. наличие особо опасного рецидива, по мнению коллегии не основано на законе.

Из материалов дела следует, что Орлову В.А. назначено наказание с учётом наличия в его действиях особо опасного рецидива преступлений, судебная коллегия, в связи с признанием в действиях осужденного не особо опасного рецидива преступлений, а рецидива преступлений, полагает необходимым снизить назначенное осужденному наказание.

Судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения жалобы осужденного Орлова В.А. о неверном назначении вида исправительного учреждения для отбывания наказания, поскольку окончательное наказание осужденному назначено по правилам ст.69 ч.5 УК РФ, с частичным присоединением не отбытой части наказания по приговору ... от 10.08.2011 г., которым вид исправительного учреждения определен – колония особого режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, и 388 УПК РФ, судебная коллегия

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Кассационное представление удовлетворить, кассационную жалобу удовлетворить частично.

Приговор Спасского районного суда ... от 29 августа 2011 года в отношении Орлова Василия Александровича изменить:

исключить из вводной части приговор указание на наличие судимостей от 01.02.2002 г. и 26.02.2002 г.

исключить из приговора признание особо опасного рецидива преступлений в действиях Орлова Василия Александровича.

Признать наличие в действиях Орлова В.А. рецидива преступлений.

Снизить назначенное Орлову В.А. по ст.161 ч.1 УК РФ наказание до 1 года 5 месяцев лишения свободы.

Назначенное на основании ст.69 ч.5 УК РФ наказание до 5 лет 7 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения.

Председательствующий: Г.М.Сухорукова

Судьи: И.В.Балашова

Е.Н. Савочкина

...