Судья: Гавриков В.А. Дело № 22 - 2628

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Владивосток 17 апреля 2012 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Приморского краевого суда в составе:

Председательствующего: Чугункиной Н.П.

Судей: Кудьявиной Г.И.

Маругина В.В.

При секретаре: Кадыровой Н.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Тихонова А.В. на приговор Первомайского районного суда г. Владивостока от 17 февраля 2012 года, которым

ТИХОНОВ АЛЕКСЕЙ ВИКТОРОВИЧ, ... ранее судим:

1)     14 марта 2005 года приговором Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края по ст. 228.1 ч.2 п. «б», ст. 228.1 ч.2 п. «б», ст. 228 ч.1, ст. 228 ч.1 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; постановлением Президиума Приморского краевого суда от 21 ноября 2008 года приговор в части осуждения по ст. 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ отменен и дело прекращено на основании ст. 24 ч.1 п.2 УК РФ, постановлено считать Тихонова А.В. осужденным по ст. 228 ч.2, ст. 228 ч.1 УК РФ к 4 годам 3 месяцам лишения свободы; освобожден 16 января 2009 года по отбытию наказания;

2)     31 мая 2011 года приговором Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края по ст. 228 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года.

Осужден по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению от 13 октября 2011 года) к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы;

по ст. 30 ч. 3, ст. 228.1 ч. 1 (по преступлению от 15 ноября 2011 года) к 4 годам лишения свободы без ограничения свободы;

по ст. 228.1 ч. 1 (по преступлению от 2 декабря 2011 года) к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

В соответствии со ст. 69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы без дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

На основании ст. 74 ч.5 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края от 31 мая 2011 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения к назначенному наказанию наказания по приговору Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края от 31 мая 2011 года и окончательно назначено 6 лет лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Чугункиной Н.П., мнение адвоката Сиротина С.П., поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного Тихонова А.В. и также просившего об отмене приговора, мнение прокурора Зиновьевой Н.В., полагавшей приговор изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Тихонов А.В. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств по преступлению от 13 октября 2011 года – смеси, содержащей метилендиоксипировалерон, массой 0,093 гр., если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам;

за покушение на незаконный сбыт наркотических средств по преступлению от 15 ноября 2011 года – смеси, содержащей метилендиоксипировалерон, массой 0,093 гр., если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам и за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере - масла каннабиса (гашишное масло), масса которого в пересчете на высушенное вещество составила 1,639 гр. до 2 декабря 2011 года, когда данное наркотическое средство было обнаружено и изъято сотрудниками полиции в ходе обыска в ...

Указанные преступления совершены им в ... края при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании осужденный Тихонов А.В. вину признал в полном объеме.

Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В кассационной жалобе осужденный Тихонов А.В. с приговором суда не согласен, просит отменить в связи с вновь открывшимися обстоятельствами. Указывает, что незадолго до судебного заседания он передал адвокату Гройсберг Э.А. справку, свидетельствующую о том, что его мать является инвалидом второй группы, и нуждается в постоянной физической и материальной поддержке, но по неизвестным ему причинам указанный документ не был предоставлен суду. Полагает, указанное обстоятельство могло существенно повлиять при назначении судом наказания.

Проверив материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия не усматривает оснований к отмене приговора, но находит его подлежащим изменению по следующим основаниям.

Как следует из приговора, он постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства. Нарушений требований ст. 316 УПК РФ судебная коллегия не установила.

Согласно ст. 317 УПК РФ, приговор, постановленный в соответствии со ст. 316 УПК РФ, не может быть обжалован в кассационном порядке по основанию, предусмотренному п.1 ст. 379 УПК РФ.

Суд первой инстанции с учетом признания предъявленного обвинения Тихоновым А.В., согласился с квалификацией его действий по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.1, 30 ч.3, 228.1 ч.1, 228 ч.1 УК РФ.

Но вместе с тем, судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно - мотивировочной части приговора и из обвинения по ст. 228 ч.1 УК РФ указание на незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере, так как из признанного Тихоновым А.В. обвинения следует, что при неустановленных следствием обстоятельствах у неустановленного следствием лица он приобрел ( купил ) два свертка из полимерной пленки с наркотическим средством маслом каннабиса ( гашишным маслом ) без цели сбыта, которое хранил по месту своего проживания и, которое было у него изъято в ходе обыска 2.12.2011г. в ...

Что касается доводов осужденного о суровости назначенного наказания, судебная коллегия находит их необоснованными и не подлежащими удовлетворению.

Как следует из приговора, при решении вопроса о наказании суд принял во внимание как характер и степень общественной опасности содеянного, так и данные о личности виновного, характеризующегося отрицательно, смягчающие наказание обстоятельства по преступлениям от 13.10. и 15.11.2011г., состояние здоровья – наличие хронического заболевания гепатит, отягчающее наказание обстоятельство - опасный рецидив и обоснованно пришел к выводу о назначении ему наказания, связанного с реальным лишением свободы. Решение в этой части судом мотивировано и выводы суда не вызывают у судебной коллегии сомнений в своей объективности. Суд обсуждал вопрос, но не установил оснований для применения при назначении наказания положений как ст. 73 УК РФ, так и ст. 64 УК РФ. Данный вывод суда судебной коллегией также сомнению не подвергается. Мотивировал суд и решение об отмене условного осуждения по приговору от 31 мая 2011г. и окончательно назначил Тихонову А.В. наказание по правилам ст. 70 УК РФ.

Что касается доводов жалобы о том, что Тихоновым А.В. якобы адвокату передана справка, подтверждающая факт инвалидности его матери, что, по его мнению может существенно повлиять на решение суда о наказании, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Из протокола судебного заседания следует, что Тихонов А.В. заявлял о болезни своей материи и, данная информация суду была известна.

Кроме того, сам по себе факт наличия того или иного заболевания у родственников осужденного не служит безусловным основанием для признания указанных обстоятельств смягчающими при назначении наказания.

Наказание, назначенное Тихонову А.В. судебная коллегия считает справедливым, отвечающим требованиям уголовного закона. Дополнительных данных, дающих основания к его смягчению судебная коллегия не усматривает. Исключение указания из ст. 228 ч.1 УК РФ на незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере, по мнению судебной коллегии также не является основанием к смягчению наказания.

Нарушений уголовно - процессуального закона, влекущих отмену приговора судебной коллегией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Первомайского районного суда г. Владивостока Приморского края от 17 февраля 2012 года в отношении Тихонова Алексея Викторовича – изменить. Исключить из описательно - мотивировочной части приговора указание на незаконное приобретение наркотических средств в крупном размере. В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий: Чугункина Н.П.

Судьи: Кудьявина Г.И.

Маругин В.В.

Справка: Тихонов А.В. в ...