Судья Ченцова Е.В. Дело № 33-11808 ОПРЕДЕЛЕНИЕ 12 декабря 2011 года город Владивосток Судебная коллегия по гражданским делам Приморского краевого суда в составе: председательствующего Горбенко Т.Н., судей Дегтяревой Л.Б., Шульга С.В., при секретаре Петровой Е.В., рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Колесникова Л.В. к ИФНС России по Советскому району г. Владивостока о признании решения о возврате суммы излишне уплаченного ЕНВД, о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами незаконным по кассационной жалобе Колесниковой Л.В. на решение Советского районного суда города Владивостока от 02 сентября 2011 года, которым в удовлетворении иска отказано. Заслушав доклад судьи Шульга С.В., возражения представителя ИФНС России по Советскому району г. Владивостока – Осетровой А.А., судебная коллегия установила: Колесникова Л.В. обратилась в суд с названным иском, в обоснование которого указала, что с 07.09.2004 г. по 08.04.2011 г. она осуществляла предпринимательскую деятельность. Факт регистрации предпринимательской деятельности подтверждается свидетельством о государственной регистрации и свидетельством о постановке на налоговый учет в Инспекции ФНС России по Советскому району г. Владивостока. За период осуществления предпринимательской деятельности с 01.01.2006 по 31.03.2008 ею производились начисления и оплата Единого налога на вмененный доход (далее ЕНВД) по виду предпринимательской деятельности «Розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов», тогда как следовало рассчитывать по виду предпринимательской деятельности «Оказание услуг общественного питания, через объекты организации общественного питания, не имеющие залов обслуживания посетителей» За указанный период образовалась переплата суммы ЕНВД по лицевому счету ... в сумме 21170 рублей, которую Инспекция ФНС России по Советскому району г. Владивостока зачисляла в счет будущих платежей. 01.04.2011 она обратилась с заявлением в налоговый орган, о прекращении предпринимательской деятельности, в соответствии с законодательством РФ, и возврате излишне уплаченной суммы оставшейся после зачета - 15522 рубля 37 копеек. Однако решением 11.04.2011 № ей было отказано в возврате, на основании п.7 ст. 78 Налогового кодекса РФ. Считает, что отказано ей в возврате излишне уплаченной суммы налога, незаконно, так как с письменным заявлением о возврате излишне уплаченной суммы ЕНВД - 21170 рублей она обратилась 09.07.2008, с указанного времени решение о проведении возврата и зачета, в счет будущих платежей Инспекцией было принято, и зачет производился. С 09.07.2008 года по 05.04.2011 г. Инспекция зачислила в счет платежей 5648 рублей. В настоящее время ее предпринимательская деятельность прекращена, она исключена из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей с 08.04.2011. Так же полагает, что подлежит взысканию 883 рубля 39 копеек сумма процентов за несвоевременный возврат спорной суммы. Просила признать незаконным решение Инспекции ФНС России по Советскому району г. Владивостока от 11 апреля 2011 года № об отказе в возврате из федерального бюджета переплату по НДС в сумме 15522 рубля, обязать ответчика выплатить указанную сумму и выплатить проценты в сумме 883 рубля 39 копеек. В судебном заседании истица и ее представитель, заявленные требования поддержали в полном объёме, по доводам и основаниям, изложенным в иске. Представитель ИФНС России по Советскому району г. Владивостока иск не признал, просил в иске отказать, по основаниям, что переплата образовалась более трех лет назад. Колесникова Л.В. в установленные законом сроки с заявлением о возврате излишне уплаченной суммы по ЕНВД в размере 21170 рублей в ИФНС России по Советскому району г. Владивостока не обращалась. 09.07.2008 Колесникова Л.В. обращалась с заявлением, но в нем выражена просьба о производстве перерасчета по Единому налогу на временный доход за период с 01.01.2006 по 31.03.2008, в связи с неправильным исчислением и прости зачесть разницу в сумме 21170 рублей в счет будущих платежей по ЕНВД. Просьба о возврате излишне уплаченной суммы в заявлении от 09.07.2008 г. не оговорена. Кроме того, представитель ИФНС России по Советскому району г. Владивостока просит учесть, что Колесникова Л.В. проживала в г. Москве, снята с учета в ИФНС России по Советскому району г. Владивостока 05.02.2009, состоит на учете в ИФНС России № 33 г. Москвы, что база -контейнер часть 2 по налогоплательщику Колесниковой Л.В. направлена в ИФНС России № 33 г. Москвы, её лицевой счет закрыт 14.04.2011 года. Полагает, что они, т.е. ИФНС России по Советскому району г. Владивостока не являются надлежащими ответчиками. Судом постановлено указанное выше решение, с которым не согласилась Колесникова Л.В., ею подана кассационная жалоба, в которой ставится вопрос об отмене решения суда как незаконного. Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, полагает, что решение суда подлежит отмене, в связи с неправильным применением норм материального права (пункт 4, части 1 статьи 362 ГПК РФ). Как следует из материалов дела и установлено судом, Колесникова Л.В. осуществляла предпринимательскую деятельность в период с 07.09.2004 по 08.04.2011, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации и свидетельством о постановке на налоговый учет в ИФНС России по Советскому району г. Владивостока (л.д.8-9) Переплата по Единому налогу на вмененный доход (далее ЕНДВ) у Колесниковой Л.В. образовалась в период с 01.01.2006 по 31.03.2008 в размере 21170 руб., что подтверждается письмом, декларацией и справкой начислений по уточненным декларациям (л.д.48, 49, 50). 09.07.2008 Колесникова Л.В. обратилась к руководителю ИФНС России по Советскому району г. Владивостока с заявлением о перерасчете излишне уплаченной суммы ЕНДВ в счет будущих платежей по указанному налогу (л.д.10). В связи с прекращением деятельности 4.04.2011 Колесникова Л.В. обратилась к ответчику с заявлением о возврате излишне уплаченных сумм (л.д.8). Решением Инспекции № от 11.04.2011 Колесниковой Л.В. отказано в возврате излишне уплаченной суммы по ЕНДВ, оставшейся после зачета 15522 руб. 37 коп., так как переплата образовалась более трех лет назад (л.д.7). В соответствии с п.5 ч.1 ст. 21 НК РФ налогоплательщик имеет право на своевременный зачет или возврат уплаченных либо излишне взысканных налогов, пеней и штрафов. Сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату (зачету) налогоплательщику в порядке, предусмотренном ст. 78 НК РФ. Согласно ч.4 ст. 78 НК РФ зачет суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам осуществляется на основании письменного заявления налогоплательщика по решению налогового органа. Ч. 7 ст. 78 НК РФ предусмотрено, что заявление о зачете или о возврате суммы излишне уплаченного налога может быть подано в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом. Отказывая в удовлетворении исковых требований суд, исходил из того, что в судебном заседании бесспорно установлено, что о наличии переплаты сумм по ЕНДВ индивидуальному предпринимателю Колесниковой Л.В. было известно с 09.07.2008, однако с требованием о возврате излишне уплаченного налога истица обратилась по истечении срока предусмотренного ч. 7 ст. 78 НК РФ, что является безусловным основанием к отказу в удовлетворении исковых требований. Судебная коллегия считает выводы суда ошибочными по следующим основаниям. Как следует из материалов дела, зачет излишне уплаченной суммы по ЕНДВ производился налоговым органом индивидуальному предпринимателю Колесниковой Л.В. на основании ее заявления от 09.07.2008, поданного в установленные сроки. С заявлением о возврате суммы оставшегося налога Колесникова Л.В. обратилась 04.04.2011 в связи с прекращением деятельности в качестве индивидуального предпринимателя. 08.04.2011 прекращена деятельность Колесниковой Л.В. в качестве индивидуального предпринимателя в связи с принятием решения о прекращении деятельности, что подтверждается свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (л.д.9). По своему экономическому содержанию между зачетом и возвратом налоговых платежей не имеется существенных различий и зачет излишне уплаченных сумм, является разновидностью возврата налогоплательщику суммы излишне уплаченной. Обратившись в налоговый орган с заявлением о зачете сумм уплаченных в счет будущих платежей, фактически истица реализовала свое право на возврат излишне уплаченного налога. Между тем, прекращение Колесниковой Л.В. деятельности, в качестве индивидуального предпринимателя, влечет за собой невозможность дальнейшего возврата суммы в форме зачета. Поскольку право на возврат излишне уплаченной суммы в форме зачета налогоплательщиком реализовано и оно принято к исполнению налоговым органом, следовательно, отказ налогового органа Колесниковой Л.В. в возврате оставшейся суммы ЕНДВ, ссылаясь на истечение срока, установленного ст. 78 НК РФ, нельзя признать обоснованным. К требованию о зачете излишне уплаченных сумм налоговых платежей и к требованию о их возврате должен применяться единый правовой режим. При указанных обстоятельствах решение суда нельзя признать законным оно подлежит отмене, как постановленное с существенным нарушением норм материального права. Поскольку обстоятельства по делу установлены, судебная коллегия, отменяя решение суда, полагает возможным удовлетворить требования истицы в части признания решения ИФНС по Советскому району от 11.04.2011 № незаконным и отменить его; взыскать в пользу Колесниковой Л.В. сумму переплаты по ЕНДВ в размере 15522 руб. 37 коп. Сумма подлежит взысканию с ИФНС по Советскому району г. Владивостока, поскольку лицевые счета Колесниковой Л.В. закрыты в связи с прекращением деятельности 14.04.2011г. С требованием о зачете и возврате излишне уплаченных сумм Колесникова Л.В. обращалась по месту регистрации в качестве индивидуального предпринимателя- в ИФНС России по Советскому району г. Владивостока. Свидетельство о прекращении деятельности выдано Колесниковой ИФНС России по Советскому району г. Владивостока. Кроме того, Инспекцией ФНС России по Советскому району г. Владивостока истице необоснованно было отказано в возврате спорных сумм. Также являются обоснованными требования истицы о взыскании процентов в связи с отказом налогового органа о возврате излишне уплаченного налога. В силу пунктов 8,9,10 статьи 79 НК РФ решение о возврате суммы излишне уплаченного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня получения заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне уплаченного налога или со дня подписания налоговым органом и этим налогоплательщиком акта совместной сверки уплаченных им налогов, если такая совместная сверка проводилась. Налоговый орган обязан сообщить в письменной форме налогоплательщику о принятом решении о зачете (возврате) сумм излишне уплаченного налога или решении об отказе в осуществлении зачета (возврата) в течение пяти дней со дня принятия соответствующего решения. Указанное сообщение передается руководителю организации, физическому лицу, их представителям лично под расписку или иным способом, подтверждающим факт и дату его получения. В случае, если возврат суммы излишне уплаченного налога осуществляется с нарушением срока, установленного пунктом 6 настоящей статьи, налоговым органом на сумму излишне уплаченного налога, которая не возвращена в установленный срок, начисляются проценты, подлежащие уплате налогоплательщику, за каждый календарный день нарушения срока возврата. Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшей в дни нарушения срока возврата. Поскольку решением от 11.04.2011 года ИФНС России по Советскому району г. Владивостока истице отказано в осуществлении возврата налога, подлежат взысканию в пользу Колесниковой Л.В. проценты за каждый календарный день, начиная с 12 апреля 2011 года и по 12 декабря 2011 года - день вынесения решения об удовлетворении заявленных требований, что составляет 857 руб. 35 коп = 71,45 руб. +785,90 руб.; (15522,37 рублей х 8% (ставка рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшая с 11.04.2011 по 03.05.2011): 365 х 21 день) = 71,45 рублей; (15522,37 рублей х 8,25% (ставка рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшая с 03.05.2011 по 12.12.2011) : 365 х 224 дня) = 785,90 рублей. Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 360, 361,362, 366 ГПК РФ, судебная коллегия определила: решение Советского районного суда города Владивостока от 02 сентября 2011 года отменить, кассационную жалобу - удовлетворить. Принять новое решение. Исковые требования Колесникова Л.В. удовлетворить. Признать решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району города Владивостока от 11 апреля 2011 года незаконным и отменить его. Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Советскому району города Владивостока в пользу Колесникова Л.В. сумму излишне уплаченного Единого налога на вмененный доход в размере 15522 (пятнадцать тысяч пятьсот двадцать два) рубля и проценты за нарушение срока возврата излишне уплаченного налога в размере 857 рублей 35 коп. (восемьсот пятьдесят семь рублей тридцать пять коп.). Председательствующий Судьи