Судья Остапенко А.В. Дело № 33-492 ОПРЕДЕЛЕНИЕ 25 января 2012г. город Владивосток Судебная коллегия по гражданским делам Приморского краевого суда в составе: председательствующего судьи Лифановской В.П. судей Коржаковой Л.М., Ельницкой Н.Н. при секретаре Лукьянович В.Г. рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Овидько Е.П. к ГОУ Владивостокская коррекционная школа – интернат № 1 о возложении обязанности предоставлении отпуска, взыскании компенсации морального вреда по кассационной жалобе Овидько Е.П. на решение Ленинского районного суда г. Владивостока от 8 ноября 2011г., которым в удовлетворении исковых требований отказано. Заслушав доклад судьи Коржаковой Л.М., выслушав объяснения Овидько Е.П., представителя ГОУ Владивостокская коррекционная школа – интернат № 1 – Служенко В.А., судебная коллегия Установила: Овидько Е.П. обратилась в суд с вышеуказанными исковыми требованиями, указав, что согласно трудовому договору № 22 от 23.10.2008г. работает с 24.10.2008г. врачом-педиатром в ГОУ Владивостокская КШИ №1. Пунктом 4.3 данного трудового договора ей установлен отпуск 36 календарных дней - 30 рабочих дней. Согласно графику отпусков, утвержденному на 2010г. за период работы с 24.10.2009г. по 23.10.2010г. приказом № от ДД.ММ.ГГГГ., ей был предоставлен отпуск в размере 34 календарных дней с 25.01.2010г. по 26.02.2010г., приказом № от ДД.ММ.ГГГГ - отпуск в размере 32 календарных дней с 26.07.2010 г. по 28.08.2010г., но по причине её временной нетрудоспособности с 25.08.2010 г. по 03.09.2010г. данный отпуск был продлен с 04.09.2010г. по 05.09.2010г. и с 09.09.2010г. по 10.09.2010г. По мнению истца, учитывая то обстоятельство, что приказом № № от ДД.ММ.ГГГГ. «О приёме работника на работу» ей установлена 5-дневная рабочая неделя, исходя из условия, что отпуск ей в количестве 30 дней был определён трудовым договором в рабочих днях, а также условие, что в период времени с 28.07.2010г. по 24.08.2010г. должен был быть предоставлен отпуск в рабочих днях, на данный период выпадало 8 нерабочих дней, а с 04.09.2010г. по 05.09.2010г. был предоставлен отпуск в календарных днях, которые являлись нерабочими, за проработанный период с 24.10.2009г. по 23.10.2010г. у неё не было в 2010 году 10 рабочих дней отпуска, что составляет 14 календарных дней. Просила обязать работодателя предоставить ей неиспользованный в календарных днях отпуск за период её работы с 24.10.2009 года по 23.10.2010 года в количестве 8 календарных дней; взыскать с ГОУ Владивостокская коррекционная школа –интернат № 1 компенсацию морального вреда в размере 20000 рублей. В судебном заседании истец настаивала на удовлетворении исковых требований. Представитель ответчика в судебном заседании с исковыми требованиями не согласился, представил письменный отзыв на иск, приобщенный судом к материалам дела. Судом постановлено вышеуказанное решение, на которое Овидько Е.П. подана кассационная жалоба об отмене решения суда как незаконного и необоснованного. Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для отмены решения суда. Согласно ст. 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Работодатели с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами, которые принимаются с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. В соответствии с ч. 1 ст. 117 Трудового кодекса РФ ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов. В силу ст. 120 ТК РФ продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются. При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском. Согласно ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются: время фактической работы; время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха. В стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время. Список должностей, по которым предоставляется дополнительный отпуск, утвержден Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС N 298\П-22 от 25 октября 1974 года, а Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС N 273\П-20 от 21 ноября 1975 года была утверждена Инструкция о порядке применения Списка производств цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день. Постановлением Правительства РФ N 870 от 20 ноября 2008 года Об установлении сокращенной продолжительности рабочего времени, ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, повышенной оплаты труда работникам, занятым на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, определена минимальная продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Согласно п. 8 Инструкции о порядке применения Списка производств цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, дополнительный отпуск должен предоставляться работнику в полном объеме, если в данном рабочем году он фактически проработал во вредных условиях не менее 11 месяцев. Если работник отработал менее 11 месяцев, то дополнительный отпуск ему предоставляется пропорционально отработанному времени. В соответствии п. 10 указанной Инструкции, расчет количества полных месяцев, которые дают право на дополнительный отпуск, производится следующим образом: суммарное количество отработанных дней в году делится на среднемесячное количество рабочих дней. При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней - округляется до полного месяца. Судом установлено, что Овидько Е.П. на основании трудового договора № № от ДД.ММ.ГГГГ. с 24.10.2008г. работает в ГОУ Владивостокская коррекционная школа – интернат № 1 врачом-педиатром 14-го разряда ЕТС, 40- часовой рабочей неделей; с установленным ежегодным основным оплачиваемым отпуском за работу в южных районах ДВ -8 календарных дней, дополнительным отпуском (за вредные условия труда) – 30 рабочих дней (42 календарных дня). 07.07.2009г. стороны заключили дополнительное соглашение № 1 к трудовому договору № от ДД.ММ.ГГГГ., с внесением изменений в п. 4.1 договора о том, что с 07.07.2009г. Овидько Е.П. установлена 36 часовая рабочая неделя, с режимом рабочего дня: понедельник –пятница с 09-00 часов до 16-00 часов и выходными днями – суббота, воскресенье. В период работы с 24.10.2009г. по 23.10.2010г. Овидько Е.П. отработано 126 рабочих дней. Разрешая исковые требование по существу, суд правильно исходил из того, что истцу за период работы с 24.10.2009г. по 23.10.2010г. ответчик должен предоставить основной ежегодный отпуск в количестве 28 календарных дней, дополнительный отпуск в количестве 8 календарных дней, дополнительный отпуск за вредные условия труда в размере 21 календарного дня, всего 57 календарных дней. Суд установил, что Овидько Е.П. работодателем предоставлено: 32 календарных дня на основании приказа № от ДД.ММ.ГГГГ. за период работы с 24.10.2009г. по 23.10.2010г.; 34 календарных дня – приказ № от ДД.ММ.ГГГГ. за период работы с 26.07.2010г. по 28.08.2010г.; 2 календарных дня – приказ № № от ДД.ММ.ГГГГ. за период работы с 16.09.2010г. по 17.09.2010г. На основании приказа № от ДД.ММ.ГГГГ. истцу предоставлен отпуск в количестве 1-го календарного дня – 12.11.2010г., в количестве 3-х календарных дней с 24.11.2010г. по 26.11.2010. Основание: коллективный договор ГОУ Владивостокская коррекционная школа – интернат № 1 о предоставлении врачам –педиатрам дополнительного отпуска за вредные условия труда и заявления Овидько Е.П. от 12.11.2010г. о предоставлении ей отпуска за вредные условия труда 12.11.2010г. и с 24.11.2010г по 26.11.2010г., всего 4 календарных дня. Таким образом, за период с 24.10.2009г. по 23.10.2010г. истцу предоставлен отпуск в количестве 72 календарных дней, то есть на 15 календарных дней больше фактически отработанного истцом времени, установленного трудовым законодательством РФ. Изложенные обстоятельства подтверждаются материалами дела и не опровергнуты истцом в ходе судебного разбирательства. Довод истца о том, что работодателем в 2009г. предоставлен отпуск в количестве 78 календарных дней, в связи с чем работодатель должен предоставить аналогичное количество дней отпуска, верно не принят во внимание судом, как противоречащий положениям ст. 121 ТК РФ. При таких обстоятельствах, давая оценку собранным по делу доказательствам в соответствии со ст. 67 ГПК РФ, с учетом требований закона, суд правомерно пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований о возложении на ответчика обязанности предоставить Овидько Е.П. неиспользуемый в календарных днях отпуск за период ее работы с 24.10.2009г. по 23.10.2010г. в количестве 8 календарных дней. Поскольку истцом не представлено доказательств, что действиями ответчика ей причинены физические и нравственные страдания, вывод суда об отказе в удовлетворении исковых требований о взыскании компенсации морального вреда является правильным. Доводы кассационной жалобы не опровергают выводов суда, были предметом исследования судом первой инстанции и необоснованность их отражена в судебном решении с изложением соответствующих мотивов, нарушений норм процессуального законодательства, влекущих отмену решения, по делу не установлено. На основании изложенного, руководствуясь ст. 361 ГПК РФ, судебная коллегия Определила: Решение Ленинского районного суда г. Владивостока от 8 ноября 2011г. оставить без изменения, кассационную жалобу Овидько Е.П. – без удовлетворения. Председательствующий Судьи