Председательствующий судья Созинова Г.Г. дело № 44у-586/2012
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
суда надзорной инстанции
г.Красноярск 02 октября 2012 года
Президиум Красноярского краевого суда в составе
председательствующего Асташова С.В.
и членов президиума Аврутина И.В., Астапова А.М., Войты И.В.,
Заройца И.Ф., Кулябова А.А.
рассмотрел дело по надзорной жалобе осужденного Клименко А.В. на приговор Талнахской постоянной сессии Норильского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2007 года и определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 07 июня 2007 года в отношении
Клименко А.В., родившегося <дата> в пгт.<адрес> Казахской ССР, без определенных занятий, женатый, имеющий малолетнего ребенка, судимый (с учетом постановления суда от 31 января 2012 года)
15 декабря 2005 года по ч.3 ст.158 УК РФ в редакции 07 марта 2011 года на 1 год 11 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,
29 марта 2006 года по ч.1 ст.166 УК РФ в редакции 07 марта 2011 года на 1 год 11 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года,
осужденного к лишению свободы по ч.1 ст.2281 УК РФ на 5 лет, ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ на 6 лет, ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ на 7 лет 6 месяцев, на основании ч.3 ст.69 УК РФ на 8 лет 6 месяцев, в силу ст.70 УК РФ на 9 лет в исправительной колонии строгого режима.
Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.
Определением судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 07 июня 2007 года приговор оставлен без изменения.
Постановлением Норильского городского суда от 21 апреля 2010 года (с учетом кассационного определения) приговор приведен в соответствие с ФЗ РФ от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ. Наказание, назначенное Клименко А.В. в виде лишения свободы, снижено по ч.1 ст.228.1 УК РФ до 4 лет 11 месяцев, ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ до 5 лет 11 месяцев, ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ до 6 лет 7 месяцев. На основании ч.3 ст.69 УК РФ назначено 8 лет 1 месяц лишения свободы, в силу ст.70 УК РФ - 8 лет 6 месяцев лишения свободы.
Постановлением Норильского городского суда от 31 января 2012 года назначенное Клименко А.В. наказание по правилам ст.70 УК РФ снижено до 8 лет 5 месяцев лишения свободы.
Заслушав доклад судьи краевого суда Аврутина И.В., мнение заместителя прокурора Красноярского края Нарковского О.Д., полагавшего судебные решения изменить, адвоката Степанову И.В., поддержавшую доводы надзорной жалобы, президиум
У С Т А Н О В И Л:
Клименко А.В. осуждён за незаконный сбыт наркотических средств, покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, и за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.
Согласно приговору 28 ноября 2006 года в районе <адрес> во дворе <адрес> Клименко А.В. незаконно сбыл ФИО1 наркотическое средство - героин весом 0,431 грамма.
29 ноября 2006 года он же в районе <адрес> в <адрес> сбыл ФИО1, осуществлявшей проверочную закупку, наркотическое средство в крупном размере - героин массой 1,695 грамма.
Кроме того 29 ноября 2006 года Клименко А.В. приготовил в целях дальнейшего сбыта наркотическое средство в особо крупном размере - героин массой, 38,982 грамма и хранил его по месту проживания.
В надзорной жалобе осужденный Клименко А.В. просит судебные решения изменить, его действия по сбыту наркотических средств квалифицировать как единое продолжаемое преступление, учесть в качестве смягчающего обстоятельства наличие на иждивении малолетнего ребенка и снизить наказание.
Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум Красноярского краевого суда находит основания к изменению судебных решений.
Выводы суда о виновности Клименко А.В. в совершении инкриминируемых деяний соответствуют установленным по делу фактическим данным, основаны на исследованных судом доказательствах и по существу в жалобе не оспариваются.
Оснований для квалификации действий осужденного как единого продолжаемого преступления не имеется.
По настоящему делу судом в соответствии со ст.17 УК РФ признано наличие совокупности преступлений. Поскольку не установлен предварительный сговор с ФИО1 на приобретение всего имевшегося у Клименко А.В. героина, учитывая, что действия, связанные со сбытом наркотических средств, имели место при различных обстоятельствах, в разное время и в разных местах, нет оснований полагать, что совершено единое продолжаемое преступление. Кроме того, изменение квалификации ухудшило бы положение осужденного.
Вместе с тем, в соответствии с п.6 ч.1 ст.299 УПК РФ суд при постановлении приговора обязан разрешить вопрос о наличии или отсутствии обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание. В полной мере это положение закона судом не выполнено.
Из приобщенной к надзорной жалобе копии свидетельства о рождении следует, что у Клименко А.В. на момент постановления приговора имелась малолетняя дочь, родившаяся 14 ноября 1996 года.
Таким образом, суд по настоящему делу не выяснил все необходимые вопросы, связанные с возможным признанием в качестве смягчающего обстоятельства наличие малолетнего ребенка у виновного, в силу п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ.
В соответствии с п.3 ч.1 ст.379 УПК РФ, ч.1 и ч.2 ст.409 УПК РФ указанное нарушение является основанием для изменения приговора и кассационного определения в порядке надзора.
При таких обстоятельствах наличие малолетнего ребенка у виновного следует признать в качестве смягчающего обстоятельства и снизить Клименко А.В. наказание.
В связи с изложенным, руководствуясь ст.407, ст.408 УПК РФ, президиум Красноярского краевого суда
П О С Т А Н О В И Л:
надзорную жалобу осужденного Клименко А.В. удовлетворить частично.
Приговор Талнахской постоянной сессии Норильского городского суда Красноярского края от 28 февраля 2007 года, определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 07 июня 2007 года, постановления Норильского городского суда от 21 апреля 2010 года и 31 января 2012 года в отношении Клименко А.В. изменить.
На основании п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, наличие малолетнего ребенка у виновного.
Назначенное Клименко А.В. наказание в виде лишения свободы снизить по ч.1 ст.228.1 УК РФ до 4 лет 10 месяцев, ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ до 5 лет 10 месяцев, ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ до 6 лет 6 месяцев.
Назначить Клименко А.В. наказание в виде лишения свободы на основании ч.3 ст.69 УК РФ сроком на 7 лет 11 месяцев, в силу ст.70 УК РФ сроком на 8 лет 3 месяца в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части судебные решения оставить без изменения, жалобу осужденного без удовлетворения.
Председательствующий С.В. Асташов