Судья Литвинов О.А. Дело № 44у-437/2011 П О С Т А Н О В Л Е Н И Е Суда надзорной инстанции г.Красноярск 26 июля 2011 года Президиум Красноярского краевого суда в составе: Председательствующего Асташова С.В. Членов президиума Астапова А.М., Войты И.В., Еремеевой В.Г., Кулябова А.А., Меркушевой Т.Ф., Фуги Н.В. Рассмотрел материал по надзорной жалобе осужденного Колобова М.В. о пересмотре постановления Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 07 июня 2004 г. в отношении Колобова <данные изъяты> <данные изъяты>, судимого: 15 октября 2001 г. по п.п. «б, в, г» ч. 2 ст.158, 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; 18 февраля 2003 г. по ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 15 октября 2001 г к 7 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима. которым приговоры Черногорского городского суда республики Хакасия от 15 октября 2001 г. и от 18 февраля 2003 г. приведены в соответствие с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным Законом РФ от 08 декабря 2003 г. № 162 –ФЗ: по приговору от 15 октября 2001 г. действия Колобова квалифицированы по п.п. «в, г» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 13 июня 1996 г.); по приговору от 18 февраля 2003 г. действия Колобова квалифицированы по ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 13 июня 1996 г.). В остальной части приговоры оставлены без изменения. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 07 октября 2004 г. (предс. Синяков В.П., докл. – Посысоева Т.Н., Гроцкая Н.А.) постановление 07 июня 2004 г. изменено: по приговору от 15 октября 2001 г. действия Колобова М.В. переквалифицированы с п.п. «в, г» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 08 декабря 2003 г.), по которой назначено 2 года лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; по приговору от 18 февраля 2003 г. действия Колобова переквалифицированы с ст. 70 УК РФ, по совокупности с приговором от 15 октября 2001 г. назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы. В надзорной жалобе и в дополнениях к ней осужденный Колобов М.В. просит постановление от 07 июня 2004 г. и кассационное определение от 07 октября 2004 г. изменить, мотивируя свою жалобу тем, что, переквалифицировав его действия по приговору от 15 октября 2001 г. с тяжкого на преступление средней тяжести, суд не снизил ему наказание. Кроме того, по приговору от 18 февраля 2003 г. его действия необоснованно были переквалифицированы на ч. 1 ст. 228-1 УК РФ, поскольку санкция ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 13 июня 1996 г.) мягче, при этом срок наказания оставлен без изменения. Считает, что его действия следовало квалифицировать, как неоконченное преступление, поскольку сбыт наркотиков осуществлялся в рамках проверочной закупки. Также указывает, что судом не было исключено отягчающее обстоятельство - опасный рецидив преступлений, поскольку ранее он был осужден к условной мере наказания. Просит снизить назначенное ему наказание с учетом положений, изложенных в постановлении Конституционного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. № 4-П и назначить ему менее 5 лет 8 месяцев лишения свободы. Заслушав доклад судьи краевого суда Киевской Е.Г., доложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы жалобы и мотивы возбуждения надзорного производства, выслушав мнение заместителя прокурор Красноярского края Нарковского О.Д., полагавшего постановление изменить, президиум У С Т А Н О В И Л: Отбывая наказание, Колобов М.В. обратился в суд с ходатайством о приведении указанных приговоров в соответствие с действующим законом. По результатам рассмотрения его ходатайства 07 июня 2004 г. Железнодорожным районным судом г. Красноярска вынесено вышеприведенное постановление. Проверив материалы, с учетом доводов надзорной жалобы, президиум находит постановление Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 07 июня 2004 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 07 октября 2004 г. подлежащими изменению по следующим основаниям. В соответствии со ст.10 УК РФ, уголовный закон, который устраняет преступность деяния, смягчает наказание или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу. Согласно Постановлению Конституционного Суда РФ от 20.04.2006 г. № 4-П положения ст. 10 УК РФ предполагают в системе действующего уголовно-процессуального регулирования сокращение назначенного осужденному наказания в связи с изданием нового уголовного закона, смягчающего ответственность за совершенное им преступление, в пределах, предусмотренных нормами как Особенной части, так и Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации в редакции этого закона. Приговором Черногорского городского суда республики Хакасия от 15 октября 2001 г. Колобов осужден за кражи имущества ФИО16 на сумму 4.500 руб., ФИО17 на сумму 2.500 руб., ФИО18 на сумму 2.100 руб. Действия Колобова квалифицированы по п.п. «б,в,г» ч. 2 ст. 158 УК РФ, как кража, совершенная с незаконным проникновением в хранилище, с причинением значительного ущерба, неоднократно, и назначено 2 года лишения свободы, условно с испытательным сроком 2 года. Исходя из требований ч. 2 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 31 октября 2002 г.), а при назначении наказания учесть, что преступление стало относиться к преступлениям средней тяжести. В настоящее время в связи с внесением Федеральным Законом РФ от 07 марта 2011 г. № 26-ФЗ изменений в ч. 2 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07 марта 2011 г.). Приговором Черногорского городского суда от 18 февраля 2003 г. Колобов осужден за то, что приобрел для сбыта опий, часть которого - 0,69 гр. сбыл, а оставшийся опий был у него изъят – 0,21 гр. Колобов осужден по ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 15 октября 2001 г., к 7 годам 6 месяцам лишения свободы. По данному приговору действия Колобова суд кассационной инстанции необоснованно переквалифицировал с ч. 2 ст. 228 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 13.06.1996 г.), поскольку, как установлено судом, Колобов, имея умысел на сбыт всего имевшегося у него наркотика, реализовал лишь его часть, поэтому его действия следует квалифицировать как неоконченное преступление. Кроме того, сбыт опия массой 0,69 гр. состоялся в рамках проверочной закупки, что также является основанием для квалификации действий Колобова, как неоконченного преступления. Кроме того, из приговора подлежит исключению указание на наличие в действиях Колобова опасного рецидива преступлении, поскольку ранее Колобов был осужден к условной мере наказания, которая в соответствии с п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ не учитывается при признании рецидива преступлений. Внеся в приговоры изменения, улучшающие положение осужденного, суд в нарушение требований закона не снизил Колобову наказание. При назначении Колобову нового наказания президиум учитывает требования Общей и Особенной части Уголовного кодекса и все установленные по приговорам от 15 октября 2001 г. и 18 февраля 2003 г. обстоятельства, в том числе смягчающие наказание положительные характеристики, чистосердечное раскаяние, возмещение ущерба. Руководствуясь ст. 408 УПК РФ, президиум Красноярского краевого суда П О С Т А Н О В И Л : Надзорную жалобу осужденного Колобова М.В. удовлетворить. Постановление Железнодорожного районного суда г. Красноярска от 07 июня 2004 г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Красноярского краевого суда от 07 октября 2004 г. в отношении Колобова <данные изъяты> изменить: по приговору Черногорского городского суда Республики Хакасия от 15 октября 2001 г. переквалифицировать действия Колобова с п.п. «в,г» ч. 2 ст. 158 УК РФ (в ред. ФЗ РФ от 07 марта 2011 г.) и назначить 1 год 10 месяцев лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; из приговора Черногорского городского суда Республики Хакасия от 18 февраля 2003 г. исключить указание на отягчающее обстоятельство – опасный рецидив преступлений; и то, что ранее Колобов был судим за тяжкое преступление действия Колобова переквалифицировать с ч. 1 ст. 228-1 УК РФ ( в ред ФЗ от 08.12.2003 г.) на ч. 3 ст. 30, ст. 70 УК РФ, путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от 15 октября 2001 г. назначить 4(четыре) года 6 месяцев лишения свободы. В остальной части судебные решения оставить без изменения. Председательствующий С.В.Асташов