на квалификацию

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего Синякова В.П.,

судей Иванова А.А., Коврижных Е.В.

при секретаре Шугалеевой И.А.

рассмотрела в судебном заседании дело по кассационному представлению заместителя прокурора Центрального района г. Красноярска Дябкина С.Н., кассационным жалобам адвоката Погорелова И.Е. в интересах осужденного и осужденного Щербакова А.В. на приговор Центрального районного суда г. Красноярска от 12 мая 2010 года, которым

осужден к лишению свободы по:

- п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на срок 8 лет 6 месяцев без штрафа;

- ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на срок 8 лет 5 месяцев без штрафа;

- ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на срок 8 лет 3 месяца без штрафа.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения Щербакову А.В. назначено лишение свободы на срок 9 лет без штрафа.

В силу ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 30 мая 2004 года и окончательно назначено лишение свободы на срок 9 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Коврижных Е.В., выступления прокурора Форналь В.С., полагавшей приговор отменить в части вида исправительного учреждения и назначить осужденному исправительную колонию особого режима, адвоката Погорелова И.Е., поддержавшего кассационную жалобу, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Щербаков А.В. осужден за:

- незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере – героина массой 7,92 грамма;

- покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере – героина массой 11,71 грамма;

- приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере – героина массой 5,43 грамма и гашиша массой 0,77 грамма.

Преступления совершены 27 и 30 июля 2009 года в г. Красноярске при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В судебном заседании Щербаков А.В. вину признал частично, что наркотические средства не сбывал.

В кассационном представлении заместитель прокурора Дябкин С.Н. просит приговор отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение, мотивируя тем, что судом нарушен уголовный закон, так как в действиях осужденного имеется особо опасный рецидив, а суд в нарушение п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ назначил Щербакову А.В. для отбывания наказания исправительную колонию строгого режима, в то время как должна быть назначена колония особого режима.

В кассационной жалобе адвокат Погорелов И.Е. просит приговор изменить, переквалифицировать действия Щербакова А.В. на ч. 2 ст.228 УК РФ и назначить справедливое наказание, мотивируя тем, что его подзащитный признал свою вину лишь в незаконном приобретении и хранении наркотических средств без цели сбыта, героин ФИО7 не сбывал, а выполнял роль посредника.

В кассационной жалобе осужденный Щербаков А.В. просит уголовное дело в части сбыта, покушений на сбыт и приготовления к сбыту прекратить, переквалифицировать его действия на ч. 2 ст. 228 УК РФ. В обосновании своих требований указывает, что сбытом наркотических средств не занимался, xx.xx.xxxx наркотики не сбывал, а 30.07.09 лишь оказал ФИО7 помощь в приобретении наркотических средств. Изъятые у него после задержания наркотические средства хранил в целях личного употребления, а не сбыта.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.

Выводы суда о виновности Щербакова А.В. в сбыте, в покушении на сбыт и приготовлении к сбыту соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на достоверных и допустимых, а в совокупности достаточных доказательствах, которые исследованы и оценены судом первой инстанций всесторонне, полно и объективно в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, которые подробно изложены в приговоре.

Утверждения защитника и осужденного о невиновности в приготовлении, покушении на сбыт и в сбыте частности опровергаются показаниями в суде свидетеля ФИО7, показавшего, что 27.07.09 приобрел у Щербакова наркотическое средство, после чего был задержан. В последующем 30.07.09 он участвовал в оперативно-розыскных мероприятиях в качестве покупателя и купил у Щербакова А.В. героин, который добровольно выдал сотрудникам правоохранительных органов.

Эти фактические данные, подтверждаются показаниями свидетелей – сотрудниками наркоконтроля ФИО12, ФИО11, ФИО10, а также понятых ФИО9, ФИО8 и других об обстоятельствах проведения контрольных закупок и выдачи покупателем наркотических средств, а также результатами досмотра ФИО14 и обыска в квартире осужденного, в ходе которого изъяты денежные средства, переданные покупателю и наркотические средства, предназначенные для сбыта.

Утверждения стороны защиты, что преступления 27.07.09 он не совершал, опровергаются также показаниями свидетеля ФИО13, что в этот день ФИО7 для себя и для нее приобрел наркотическое средство, а затем они были задержаны.

Установленные судом обстоятельства однозначно свидетельствовали, что изъятые наркотические вещества Щербаковым были предназначены для сбыта, поэтому утверждения о необходимости переквалификации его действий на ч. 2 ст. 228 УК РФ судебная коллегия считает необоснованными.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Щербаков А.В. 28 декабря 2004 года был осужден по п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, которое на основании ч. 5 ст. 15 УК РФ относится к особо тяжкому преступлению.

В силу п. «б» ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом особо тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее лицо было осуждено за особо тяжкое преступление.

Согласно п. «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ мужчинам, осужденным к пожизненному лишению свободы, а также при особо опасном рецидиве преступлений, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях особого режима.

В нарушение вышеприведенных требований уголовного закона суд назначил ФИО14 для отбывания наказания исправительную колонию строгого режима.

Согласно ч. 3 ст. 387 УПК РФ суд кассационной инстанции вправе отменить назначение осужденному более мягкого вида исправительного учреждения, чем предусмотрено уголовным законом, и назначить ему вид исправительного учреждения в соответствии с требованиями уголовного закона.

В этой связи приговор в части назначения Щербакову А.В. для отбывания лишения свободы исправительной колонии строгого режима должен быть отменен, с назначением осужденному для отбывания исправительной колонии особого режима.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора по делу не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Центрального районного суда г. Красноярска от 12 мая 2010 года в отношении Щербакову А.В. отменить в части назначения для отбывания наказания исправительной колонии строгого режима.

Назначить Щербакову А.В. для отбывания лишения свободы исправительную колонию особого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения, а кассационное представление заместителя прокурора Центрального района г. Красноярска Дябкина С.Н., кассационные жалобы адвоката Погорелова И.Е. и осужденного Щербакова А.В. - без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: