Председательствующий Раицкий А.Г. Дело № 22-7497/2010
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Красноярск 14 октября 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:
председательствующего – Дубыниной Н.А.,
судей – Чепелевой В.И., Ломако Н.А.
при секретаре Вахрушевой Т.А.
рассмотрела в судебном заседании 14 октября 2010 года
дело по кассационному представлению заместителя прокурора Ленинского района Пономарева Р.В. на приговор Ленинского районного суда гор. Красноярска от 19 апреля 2010 года, которым
БОРНЕНКО Г.В., родившаяся <данные изъяты>
<данные изъяты>
не работавшая, ранее судима 7.03.07 г. по ч.2 ст.159 УК РФ на 4 года лишения свободы, исполнение приговора отсрочено до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста,
о с у ж д е н а по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228-1 УК РФ на 8 лет 3 месяца лишения свободы;
на основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по совокупности приговоров окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;
КЕСАРЕЦКИХ Е.В., родившаяся <данные изъяты>
<данные изъяты>, не работавшая, ранее судима 25.01.07 г. по ч.1 ст.228 УК РФ на 1 год лишения свободы условно; 29.11.07 г. условное осуждение отменено, 28.11.08 г. освобождена по отбытию срока наказания;
о с у ж д е н а по ч.5 ст.33, ч.2 ст.228 УК РФ на 3 года 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима;
САМАЙЧУК О.М., родившаяся <данные изъяты>
<данные изъяты>, не работавшая, ранее судима 17.11.06 г. по п.п. «а» и «в» ч.2 ст.158, ч.1 ст.150 УК РФ на 3 года лишения свободы с отсрочкой отбывания наказания, 1.11.07 г. отсрочка отменена;10.03.09 г. освобождена условно-досрочно на 1 год 6 месяцев 24 дня,
о с у ж д е н а по ч.5 ст.33, ч.2 ст.228 УК РФ на 3 года 4 месяца лишения свободы;
на основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по совокупности приговоров окончательно назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Дубыниной Н.А., мнение прокурора Марченко О.В., поддержавшей кассационное представление и просившей об отмене приговора в связи с неправильной квалификацией действий Кесарецких и Самайчук, с оставлением без изменения ранее избранной в отношении осужденных меры пресечения в виде заключения под стражу; осужденную Борненко Г.В., поддержавшую доводы кассационного представления об отмене приговора и направлении дела на новое судебное рассмотрение, осужденных Кесарецких Е.В. и Самайчук О.М. с возражениями на кассационное представление и просивших оставить приговор без изменения, адвоката Усенко Е.В. в интересах Борненко Г.В., также полагавшего отменить приговор с направлением дела на новое судебное рассмотрение, адвокатов Наболь Т.В. в интересах Кесарецких Е.В., Созинову Н.А. в интересах Самайчук О.М. с возражениями на кассационное представление, судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Борненко осуждена за покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, Кесарецих и Самайчук за пособничество в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере, совершенные при следующих обстоятельствах.
В период до 21 августа 2009 года Борненко с целью последующего сбыта наркотического средства лицам, страдающим наркотической зависимостью, незаконно приобрела 4, 36 гр. героина; действующая в рамках оперативно-розыскного мероприятия ФИО1, зная, что Кесарецких располагает возможностью приобрести наркотик, обратилась к ней с просьбой приобрести героин на сумму 4000 руб.; Кесарецких, зная, что Борненко осуществляет сбыт наркотических средств, ответила согласием, созвонилась с Борненко, которая назначила встречу возле дома <данные изъяты> по ул. <данные изъяты>; получив от ФИО1 деньги, Кесарецких встретилась с Борненко, передала ей деньги, получила от нее героин весом 4,36 гр.; вернувшись домой, позвонила Самайчук с просьбой забрать приобретенный для ФИО1 героин; Самайчук, получив от Кесарецких героин, передала его ФИО1
В судебном заседании Борненко вину не признала, пояснив, что встретилась с Кесарецких по просьбе последней, чтобы та вернула ей долг; наркотические средства не сбывала.
В судебном заседании Кесарецких и Самайчук вину признали полностью, дав объяснения по обстоятельствам совершения преступлений.
В кассационном представлении ставится вопрос об отмене приговора с направлением дела на новое судебное рассмотрение в связи с неправильной квалификацией действий Кесарецких и Самайчук как пособничества и мягкостью назначенного наказания, которое определено без учета общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновных.
В возражениях на кассационное представление осужденная Борненко Г.В. доводы прокурора считает необоснованными и просит оставить приговор без изменения; кроме того, просит о применении к ней отсрочки отбывания наказания в соответствии со ст.82 УК РФ. В возражениях на кассационное представление осужденная Самайчук О.М. доводы прокурора также считает необоснованными и просит приговор оставить без изменения.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия находит приговор подлежащим удовлетворению.
Как видно из материалов дела, органами следствия действия Кесарецких и Самайчук, связанные с получением от Борненко наркотического средства и передачей их ФИО1, были квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели наркотического средства в особо крупном размере.
Суд в соответствии с требованиями ч.2 ст.228 УК РФ как пособничество в незаконном приобретении и хранении наркотического средства без цели сбыта в особо крупном размере.
Между тем в соответствии со ст.35 УК РФ пособником признается лицо, содействовавшее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения преступления либо устранением препятствий, а также лицо, обещавшее заранее скрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы.
В соответствии с требованиями действующего законодательства под незаконным приобретением без цели сбыта наркотического средства считается их получение любым способом, в том числе покупка, получение в дар, присвоение найденного; под незаконным хранением понимаются действия, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, содержание по себе; при этом не имеет значения в течение какого времени наркотическое средство находилось у лица.
Как признано установленным в судебном заседании, Кесарецких приобрела у Борненко героин, который хранила при себе определенное время до момента передачи Самайчук; Самайчук, получив от Кесарецких героин, также в течение определенного времени хранила его при себе до передачи ФИО1.
Установив факт выполнения Кесарецких и Самайчук объективной стороны преступления, связанного с незаконным приобретением и хранением наркотического средства, суд с учетом мнения представителя государственного обвинения сделал противоречивый вывод о квалификации действий последних как пособничества.
Поскольку приговор содержит противоречия, он является незаконным.
При таких данных судебная коллегия, соглашаясь с доводами кассационного представления, находит приговор подлежащим отмене как в отношении Кесарецких и Самайчук, так и в отношении Борненко, вмененные в вину которой действия взаимосвязаны с вмененными в вину действиями Кесарецких и Самайчук.
При новом рассмотрении следует принять меры к установлению фактических обстоятельств дела, в случае признания Борненко, Кесарецких и Смайчук виновными решить вопрос о квалификации действий каждой из подсудимых в соответствии с требованиями действующего законодательства.
Изложенные в возражениях на кассационное представление доводы Борненко о необходимости применения отсрочки отбывания наказания в соответствии со ст.82 УК РФ подлежат проверке при новом судебном рассмотрении.
С учетом данных о личности подсудимых, тяжестью инкриминируемых им деяний судебная коллегия полагает необходимым избрать каждой из них меру пресечения в виде содержания под стражей.
С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а:
приговор Ленинского районного суда гор. Красноярска от 19 апреля 2010 года в отношении Борненко Г.В., Кесарецких Е.В., Самайчук О.М. отменить, дело направить на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства в тот же суд другому судье.
Избрать Борненко Г.В., Кесарецких Е.В., Самайчук О.М. меру пресечения в виде содержания под стражей сроком на 2 месяца по 13 декабря 2010 года включительно.
Председательствующий
Судьи