Председательствующий: судья Бриткова М.Ю. Дело № 22-7621/2010
К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
гор. Красноярск 21 октября 2010 года.
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:
председательствующего: Баранникова В.П.,
судей: Крынина Е.Д., Запасовой А.П.,
при секретаре: Ивановой И.М.,
рассмотрела в открытом судебном заседании 21 октября 2010 года уголовное дело по кассационному представлению и.о. прокурора Шарыповского района Красноярского края Веретенникова С.В., кассационной жалобе (основной и дополнительной) осужденного Хакимова А.Х. на приговор Шарыповского городского суда Красноярского края от 16 июля 2010 года, которым:
Хакимов <данные изъяты> <данные изъяты>,
ранее судимый:
<данные изъяты>
осужден:
-по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;
-на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговору от 29 декабря 2009 года окончательно назначено 8 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Этим же приговором осуждена Хакимова <данные изъяты>, приговор в отношении которой не обжалуется.
Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Крынина Е.Д. по обстоятельствам дела и доводам кассационного представления и кассационной жалобы, объяснение осужденного Хакимова А.Х. участие которого было обеспечено посредством систем видеоконференцсвязи, прокурора Красноярской краевой прокуратуры Марченко О.В., поддержавшую доводы представления, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Хакимов А.Х. признан виновным и осужден за незаконный сбыт наркотического средства (героина) в крупном размере.
Согласно приговору в период времени с начала июля по 30 июля 2008 года Хакимов А.Х. при неустановленных обстоятельствах, у не установленного лица по имени ФИО18, незаконно приобрел наркотическое средство героин общим весом 1, 42 грамма, что является крупным размером, незаконно привез его домой по месту жительства, расфасовал его в свертки, после чего незаконно хранил его без цели сбыта для личного употребления.
30 июля 2008 года в рамках ОРМ мероприятия «проверочная закупка», незаконно сбыл один сверток героина массой 0, 92 грамма гражданину ФИО19 на сумму 3000 рублей во дворе школы <адрес>, который затем был выдал оперативным сотрудникам наркоконтроля, извлечен из незаконного оборота.
Оставшаяся часть героина массой 0, 50 грамма была изъята по месту жительства Хакимова - 30 июля 2008 года около 16 часов.
В судебном заседании Хакимов А.Х. вину свою признал полностью, дал показания по существу предъявленного обвинения.
В кассационном представлении и.о. прокурора Шарыповского района Красноярского края Веретенников С.В.
не оспаривая фактическое обстоятельства совершенного преступления и квалификацию действий осужденного, просит приговор суда изменить и снизить назначенное Хакимову А.Х. наказание в силу его суровости, ссылаясь на то, что ранее по приговору от 29 декабря 2009 года, который был отменен 27 мая 2010 года судом кассационной инстанции, за данное преступление Хакимов был осужден к 6 годам лишения свободы, а по совокупности преступлений к 8 годам лишения свободы.
В ходе повторного судебного разбирательства, исключен квалифицирующий признак совершение преступления «группой лиц по предварительному сговору» и установлено новое смягчающее вину обстоятельство, как «признание вины и чистосердечное раскаяние в содеянном», на что суд ссылается в описательно-мотивировочной части приговора, однако, при назначении наказания указанные обстоятельства судом не приняты во внимание, поскольку судом назначено такое же наказание, как и ранее, что является несправедливым, нарушает общие принципы назначения наказания, предусмотренные общей частью уголовного закона.
Осужденный Хакимов А.Х. в своей кассационной жалобе (основной и дополнительной) также ставит вопрос о смягчении назначенного ему наказания, в связи с тем, что из объема обвинения в ходе судебного разбирательства был исключен квалифицирующий признак «совершение преступления группой лиц по предварительному сговору», указывает на то, что в ходе судебного следствия он давал чистосердечные признательные показания, изобличающие других лиц в сбыте наркотических средств, раскаялся в содеянном.
На основании <данные изъяты> ч.1 ст. 61 <данные изъяты> ст. 64 УК РФ, просит снизить назначенное ему наказание.
В материалах дела имеются отзывы адвоката Корниенко В.В., представляющей интересы осужденного на кассационное представление прокурора и кассационную жалобу Хакимова А.Х. в которых она полностью поддержала доводы инициатора представления и жалобы.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор в части осуждения Хакимова А.Х., подлежащим изменению.
Вина Хакимова А.Х. в покушении на сбыт наркотического средства (героина) в крупном размере при продаже гражданину ФИО19 - 0, 92 грамма доказана собранными по делу и проверенными в судебном заседании доказательствами в частности, подробно изложенными в приговоре показаниями Хакимова А.Х., его жены ФИО21
-показаниями свидетеля под псевдоименем ФИО19 из которых следует, что летом 2008 года около 13 часов он принял участие в качестве покупателя при проведении ОРМ «проверочная закупка» по своему согласию. Ему выдали деньги в сумме 3 000 рублей, купюрами по 1000 рублей -2 штуки и по 500 рублей -2 штуки, с которых были сделаны ксерокопии. По телефону он договорился с Хакимовым о продаже героина, после чего встретился с ним <адрес> отдал ему деньги в сумме 3 000 рублей, спустя несколько минут тот передал ему героин, который добровольно был им выдан сотруднику наркоконтроля;
-показаниями свидетеля ФИО7 - оперативного сотрудника <данные изъяты> МРО УФСКН России по Красноярскому краю, который уточнил, что 28 июля 2008 года поступила информация о том, что Хакимов осуществляет сбыт героина. После чего была проведена «проверочная закупка» в рамках ОРМ в соответствии с Федеральным Законом «Об оперативно-розыскной деятельности». Поступившая информация полностью нашла свое подтверждение; показаниями свидетеля ФИО8, ФИО9, ФИО10, ФИО11, ФИО12, ФИО13 и другими, а также протоколом выемки героина у закупщика, протоколом осмотра героина, данными судебно-химической экспертизы, данными трассологической экспертизы, из которой следует, что два отрезка бумаги из пакета № 1, составлявшие свертки с веществом, приобретенным у Хакимова и добровольно выданным ФИО19 30 июля 2008 года, ранее составляли единое целое между собой, а также другими исследованными в ходе судебного разбирательства доказательствами, которые оценены в приговоре в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ и сомнений в достоверности и допустимости не вызывают.
Органами предварительного следствия действия подсудимого Хакимова были квалифицированы по признакам преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п.п. «а, б» ч.2 ст. 228 -1 УК РФ – по признакам покушения, то есть совершение умышленных действий, направленных на совершение незаконного сбыта наркотического средства, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, которые не были доведены до конца по независящим от них обстоятельствам.
Приговором от 29 декабря 2009 года, который был отменен в этой части судом кассационной инстанции, в связи с не отражением в приговоре объективных действий Хакимовой в части расфасовки героина (в группе лиц), Хакимову было назначено наказание за данное преступление - 6 лет лишения свободы, а по совокупности преступлений - 8 лет лишения свободы.
При повторном рассмотрении дела, суд по ходатайству представителя государственного обвинения исключил из объема обвинения Хакимова квалифицирующий признак «группа лиц по предварительному сговору» - п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, исключил из объема обвинения Хакимова А.Х. покушение на незаконный сбыт наркотического средства массой 0, 50 грамма, которое было изъято по месту его жительства, поскольку оно было предназначено для личного употребления, умысел на его сбыт в этой части материалами дела не доказан, уменьшив таким образом объем обвинения, улучшив положение Хакимова А.Х. и совершенно обосновано, квалифицировал действия Хакимова А.Х. по ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, как покушение, направленное на совершение незаконного сбыта наркотического средства в крупном размере, который не был доведен до конца по независящим от подсудимого обстоятельствам.
При таких данных, в кассационном представлении обоснованно указывается на то, что, несмотря на исключение из объема обвинения квалифицирующего признака, наказание судом назначено такое же, как и ранее, обосновано обращается внимание на то, что в ходе первоначального осуждении, Хакимов вину свою по данному эпизоду от 30 июля 2008 года признавал частично, в настоящем судебном заседании вину признал полностью, раскаялся в содеянном, а на основании ч.2 ст. 61 УК РФ суд признал данные обстоятельства смягчающими его вину (л.д.472 том.3).
Каких-либо отягчающих обстоятельств судом установлено не было.
Согласно общему принципу назначения наказания, изложенном в ст. 6 УК РФ, наказание должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности совершенных действий, обстоятельствам его совершения и личности виновного.
С учетом вышеизложенного, судебная коллегия находит, что назначенное наказание Хакимову А.Х. по приговору суда от 16 июля 2010 года является не справедливым и подлежит снижению, поскольку не отвечает общим принципам назначения наказания, предусмотренным общей частью уголовного закона, а приговор суда, в связи с неправильным применением уголовного закона - изменению в порядке ст. 379 УПК РФ.
Доводы кассационного представления и кассационной жалобы осужденного подлежат удовлетворению.
Как следует из представленных материалов, преступления, совершенные Хакимовым А.Х., входящие в совокупность преступлений были совершены соответственно: 22 мая 2008 года, 16 июля 2008 года и 30 июля 2008 года.
Приговор суда в части осуждения Хакимова А.Х. за преступления: от 22 мая и 16 июля 2008 года - по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ и по ч.3 ст.30 п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ вступил в законную силу.
Преступление, за которое Хакимов А.Х. осужден по настоящему приговору, он совершил 30 июля 2008 года, то есть до вынесения приговора от 29 декабря 2009 года.
При таких обстоятельствах, наказание осужденному следовало назначать по настоящему приговору по правилам ч.3 ст. 69 УК РФ.
При таких данных указание суда о назначении наказания по совокупности преступлений по ч.3 ст. 69 УК РФ подлежит исключению из приговора.
Другие доводы жалобы осужденного, указанные в дополнении, в том числе наличие <данные изъяты>, обстоятельства совершения преступления, раскаяние Хакимова А.Х. в содеянном были учтены судом первой инстанции при назначении наказания.
С учетом вышеизложенного судебная коллегия также не усматривает оснований для назначения осужденному более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление по основаниям, предусмотренным ст. 64 УК РФ.
Доводы дополнительной жалобы Хакимова А.Х. в этой части удовлетворению не подлежат.
Других нарушений уголовного или уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора, судебной коллегией не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Шарыповского городского суда Красноярского края от 16 июля 2010 года в отношении Хакимова <данные изъяты> изменить:
- назначенное наказание Хакимову А.Х. по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ снизить до 5 лет 10 месяцев лишения свободы;
-на основании ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний (приговор от 29 декабря 2009 года) окончательно назначить Хакимову А.Х. наказание в виде 7 (семи) лет 10 месяцев лишения свободы.
В остальной части этот же приговор в отношении Хакимова А.Х. оставить без изменения.
Кассационное представление и.о. прокурора Шарыповского района Красноярского края - Веретенникова С.В. удовлетворить полностью.
Кассационную жалобу осужденного Хакимова А.Х. удовлетворить частично.
Председательствующий:
Судьи: