Судья Фомичев В.М.22-8060/2010
К А С С А Ц И О Н Н О ЕО П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Красноярск16 ноября 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:
председательствующего Путинцева М.М.
судей Шкабериной Л.И., Рубан Е.И.
при секретаре Дмитренко Л.Ю.
рассмотрела в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Тимошенко И.А., кассационное представление и.о. прокурора Шрамова И.В. на приговор Минусинского городского суда Красноярского края от 23 августа 2010 года, которым
Тимошенко И.А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <данные изъяты>, ранее судимый
23.07.2008 года по ст.111 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы. 06.07.2009 года освобожден условно- досрочно на неотбытый срок 9 месяцев 23 дня
осужден по ч.3 ст.30 п. «б» ч.2 ст.228-1 УК РФ на 5 лет лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 23.07.2008 года назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Шкабериной Л.И., пояснения осужденного Тимошенко И.А., адвоката Дьякова Л.В. по доводам жалобы, мнение прокурора Пеньковой А.А. полагавшей приговор отменить, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Тимошенко И.А. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства героина весом 0, 67 грамма, в крупном размере.
Согласно приговору 01 апреля 2010 года в <адрес> Тимошенко И.А. при проведении проверочной закупки сбыл ФИО10 0.39 грамма героина, после чего при обыске в его квартире было обнаружено 0.28 грамма героина на сбыт которого он покушался.
В кассационном представлении и.о. прокурора Шрамов И.В. просит приговор отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение, ссылаясь на то, что суд уменьшил объем обвинения по весу героина, на сбыт которого покушался Тимошенко И.А. при отказе государственного обвинителя от обвинения, сделанном при неполном исследовании полученных доказательств по делу – показаний второго понятого ФИО11, без устранения противоречий в показаниях свидетеля понятого ФИО12 с показаниями свидетелей- сотрудников милиции ФИО13 и ФИО14.
В кассационной жалобе осужденный Тимошенко И.А. утверждает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, допущены нарушения уголовно- процессуального закона, ОРМ проведены с нарушениями закона, поскольку ФИО15, являясь соседкой ФИО16 не могла быть понятой, показания 02.04.2010 года давал под воздействием ФИО17 и ФИО18, изъятый наркотик был приобретен для личного потребления, Оставшийся вес 0.39 грамма героина крупного размера не образует, а потому действия квалифицированы неправильно. ФИО19 и ФИО20 – сестра сожительницы с целью посадить его, принесли в милицию сверток с веществом. Доказательств, что это вещество принадлежало ему не добыто. Свидетель ФИО21 пояснял, что он /ФИО22/ сбытом наркотиков не занимается. То, что суд исключил наркотики как изъятые из кармана его брюк, так же свидетельствует о незаконности ОРМ.
Полагает, что имелись основания при назначении наказания с учетом смягчающих обстоятельств, применения положений ст.68 ч.3 УК РФ. Просит приговор изменить, переквалифицировать действия на ч.1 ст.228-1 УК РФ и снизить наказание.
Проверив дело по доводам жалобы и представления, судебная коллегия оснований для их удовлетворения не находит.
Вина Тимошенко И.А. в покушении на сбыт ФИО23 героина массой 0.39 грамма, полностью подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, которым в приговоре дана надлежащая оценка.
Такими доказательствами признаны показания свидетеля ФИО24 о том, что с ее участием, с целью изобличения Тимошенко И.А. в сбыте наркотических средств были проведены оперативно- розыскные мероприятия, в ходе которых она произвела проверочную закупку у Тимошенко И.А. героина весом 0.39 грамма, на выданные ей 3000 рублей. Героин выдала сотрудникам милиции.
Показания ФИО25 последовательны, стабильны согласуются с показаниями свидетелей ФИО26, ФИО27, ФИО28, ФИО29, материалами оперативно- розыскных мероприятий, объективно- заключением химической экспертизы и иными материалами дела, которые в совокупности изобличают Тимошенко И.А. в покушении на сбыт героина весом 0.39 грамма ФИО30.
В деле отсутствуют данные, что свидетели оговорили осужденного.
Проверка дела показала, что оперативно-розыскные мероприятия проведены в соответствии с ФЗ «Об оперативно- розыскной деятельности», их данные оценены судом в соответствии с уголовно-процессуальным законом и обоснованно признаны допустимыми доказательствами.
Из показаний подозреваемого и обвиняемого Тимошенко И.А. на следствии установлено, что он, признавая вину в полном объеме предъявленного обвинения, пояснял, что начал заниматься сбытом героина за неделю до задержания. Героин приобретал для сбыта и личного потребления.
Указанные показания Тимошенко И.А. судом признаны достоверными и допустимыми доказательствами вины осужденного, им дана всесторонняя оценка.
Суд проверил доводы Тимошенко И.А. о том, что он давал показания под воздействием сотрудников милиции и признал их несостоятельными, указав, что его допрашивали с участием защитника, замечаний, дополнений, ходатайств, заявлений по окончании допросов не поступало.
По обвинению в покушении на незаконный сбыт героина весом 0.14 грамма, выданного ФИО32 и 0,21 грамма, изъятого при личном досмотре у Тимошенко И.А., уголовное преследование прекращено, в связи с отказом государственного обвинителя от обвинения.
Судебная коллегия, не соглашаясь с доводами кассационного представления об отмене приговора в связи с незаконным прекращением в этой части уголовного преследования в отношении Тимошенко И.А., исходя из презумпции невиновности, полагает, что обвинение не представило совокупности доказательств, подтверждающих, что 0.21 грамм героина был у него изъят из заднего кармана брюк. Тимошенко И.А. данное обстоятельство отрицает, свидетели ФИО33, ФИО34, ФИО35 его доводы в этой части не опровергли.
Оснований для удовлетворения кассационного представления об отмене приговора не имеется.
Приговор подлежит изменению по следующим основаниям.
Во время обыска в квартире, где проживал Тимошенко И.А. вместе с ФИО36, был изъят героин весом 0.28 грамма, по которым Тимошенко И.А. пояснил, что приобрел для личного потребления.
Суд это заявление Тимошенко И.А. оставил без внимания, без учета показаний свидетелей ФИО37, ФИО38 о том, что Тимошенко И.А. оставшийся от продажи героин употреблял сам вместе с ФИО39. Согласно справки, Тимошенко И.А. с января состоит на диспансерном учете, как страдающий опийной наркоманией.
В связи с изложенным, судебная коллегия соглашается с доводами Тимошенко И.А. о том, что 0.28 г героина им были приобретены для личного потребления. Поскольку этот вес героина не образует крупного размера осуждение Тимошенко И.А. за эти действия Тимошенко И.А. подлежит исключению, в связи с отсутствием состава преступления.
Действия Тимошенко И.А. по покушению на сбыт ФИО40 0.39 граммов героина крупного размера не образуют и подлежат переквалификации на ч.3 ст.30 ч.1 ст.228-1 УК РФ как незаконный сбыт наркотических средств с назначением более мягкого наказания.
Оснований для удовлетворения жалобы о назначения наказания с учетом положений ч.3 ст.68 УК РФ не установлено.
Нарушений норм уголовно-процессуального закона при проверке дела не установлено. Жалоба удовлетворению не подлежит.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Минусинского городского суда Красноярского края от 23 августа 2010 года в отношении Тимошенко И.А. изменить, исключить осуждение по покушению на сбыт героина весом 0.28 грамма, действия переквалифицировать с ч.3 ст.30, п. « б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228-1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы. По правилам ст.70 УК РФ по совокупности с приговором от 23.07.2008 года окончательно назначить 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного и кассационное представление без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи краевого суда