Председательствующий - судья Майорова О.А.22-30-2011
КАССАЦИОННОЕОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Красноярск18 января 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:
председательствующего Баранникова В.П.,
судей Запасовой А.П., Крынина Е.Д.,
при секретаре Колесниковой М.Ю.,
рассмотрела в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Дрянных А.В., кассационному представлению прокурора Кировского района г. Красноярска Герасимова С.В. на приговор Кировского районного суда г. Красноярска от 23 ноября 2010 года, которым:
Дрянных А.В., <данные изъяты>:
<данные изъяты>
осужден по ч. 3 ст. 30 п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ к лишению свободы сроком на 6 лет без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.
Заслушав доклад судьи Запасовой А.П., адвоката Барановскую Н.М., представившую ордер № 1369, прокурора краевой прокуратуры Крат Ф.М., поддержавших требования кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Дрянных осужден за то, что 23 августа 2010 года покушался на незаконный сбыт героина ФИО11, действовавшей в рамках «проверочной закупки», массой 0,70 грамма, то есть в крупном размере.
В судебном заседании Дрянных вину по предъявленному обвинению признал полностью.
В кассационном представлении ставиться вопрос об изменении приговора, исключении из него указания на судимость по приговору от 19 октября 2001 года как погашенную, на наличие в действиях осужденного особо опасного рецидива преступлений как отягчающего обстоятельства, поскольку имеет место опасный рецидив преступлений, соответствующем смягчении наказания и определении для его отбытия исправительной колонии строгого, а не особого режима.
В отдельном дополнении к представлению (ходатайстве) осужденный просит применить положения ст. 64 УК РФ, учитывая также наличие у него тяжелых заболеваний.
Проверив материалы дела, обсудив доводы представления прокурора, ходатайства осужденного, судебная коллегия считает необходимым обжалуемый приговор изменить.
Так, выводы суда о виновности Дрянных в совершении 23 августа 2010 года покушения на незаконный сбыт героина массой 0,70 грамма, то есть в крупном размере, «закупщику» ФИО11 основаны на исследованных в судебном заседании доказательствах, полученных в установленном законом порядке, оцененных судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, допустимость которых сомнений у судебной коллегии не вызывает.
При этом судебная коллегия принимает во внимание, что фактические обстоятельства, при которых осужденным было совершено вышеуказанное преступление, а также юридическая оценка его действий, никем не оспариваются.
Вместе с тем, соглашаясь с доводами кассационного представления, судебная коллегия считает, что при постановлении приговора судом допущено нарушение материального и процессуального права при назначении Дрянных наказания.
Так, по смыслу действующего материального и процессуального законодательства, снятые и погашенные судимости не указываются во вводной части приговора и не влекут для виновного никаких правовых последствий.
Как видно из представленных материалов (том 1 л.д. 184), 19 октября 2001 года Дрянных был осужден Свердловским районным судом г. Красноярска за незаконные приобретение 22 августа 2001 года, хранение с целью сбыта героина массой 0,324 грамма, и сбыт его в рамках «проверочной закупки» ФИО13 за 500 рублей. Данные преступные действия Дрянных были квалифицированы по ст. 64 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 4 года.
Принимая во внимание правовую позицию, высказанную Конституционным Судом РФ в постановлении № 4-П от 20 апреля 2006 года, положения ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Закона РФ от 13 июня 1996 года) как покушение на незаконный сбыт наркотического средства.
Учитывая, что приговором от 19 октября 2001 года наказание виновному назначалось с применением положений ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Закона РФ от 13 июня 1996 года) наказание должно быть менее трех лет лишения свободы.
Поскольку срок наказания в виде лишения свободы по приговору от 19 октября 2001 года исчислялся с 23 августа 2001 года, к моменту сбыта наркотика ФИО11 судимость по приговору от 19 октября 2001 года у Дрянных была погашенной.
Таким образом, на момент постановления обжалуемого приговора у суда первой инстанции не имелось достаточных оснований ссылаться на наличие у Дрянных судимости по приговору от 19 октября 2001 года, на то, что виновный ранее был дважды осужден за совершение тяжких преступлений.
Поскольку погашенная судимость, согласно п. «б» ч. 2 ст. 18 УК РФ опасный рецидив преступлений.
Вышеуказанные нарушения, допущенные судом первой инстанции, повлияли как на справедливость назначенного осужденному наказания, в связи с чем оно подлежит смягчению в виде снижения размера лишения свободы, так и на вид режима, в котором Дрянных надлежит отбывать наказание, в связи с чем он подлежит изменению с особого на строгий, как того требуют положения п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ.
Оснований для применения положений ст.ст. 64, 73 УК РФ судебная коллегия не усматривает. Дрянных совершено особо тяжкое преступление, направленное против здоровья населения и общественной нравственности, в условиях рецидива. В судебном заседании виновный не отрицал факт употребления самим наркотических средств.
Все имеющиеся смягчающие наказание Дрянных обстоятельства судом первой инстанции были установлены в полном объеме. При этом судом обсуждался вопрос о возможности назначения Дрянных наказания, не связанного с изоляцией от общества, а также ниже низшего предела, установленного санкцией соответствующей статьи. Выводы суда о невозможности назначения Дрянных наказания без реального лишения свободы, либо с применением положений ст. 64 УК РФ, мотивы, по которым суд пришел к таким выводам, изложены в приговоре. Судебная коллегия с данными выводами и мотивами соглашается.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Кировского районного суда г. Красноярска от 23 ноября 2010 года в отношении Дрянных А.В. изменить:
исключить из вводной части указание на судимость по приговору от 19 октября 2001 года как погашенную,
исключить из описательно-мотивировочной части указание на то, что Дрянных ранее был дважды осужден за совершение тяжких преступлений; на наличие в его действиях особо опасного рецидива преступлений как отягчающего обстоятельства;
считать наличие в действиях Дрянных опасного рецидива преступлений;
снизить наказание, назначенное по ч. 3 ст. 30 п. «б» ч. 2 ст. 228-1 УК РФ в виде лишения свободы, до 5 (пяти) лет 10 (десяти) месяцев;
назначить для отбывания наказания исправительную колонию строгого режима.
В остальной части вышеуказанный приговор оставить без изменения.
Председательствующий
Судьи