Председательствующий: судья Белова М.М.Дело № 22-1301/2011
К А С С А Ц И О Н Н О ЕО П Р ЕД Е Л Е Н И Е
гор. Красноярск01 марта 2011 года.
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:
председательствующего: Баранникова В.П.,
судей: Крынина Е.Д., Коврижных Е.В.,
при секретаре: Ивановой И.М.
рассмотрела в открытом судебном заседании 01 марта 2011 года уголовное дело по кассационному представлению прокурора Железнодорожного района гор. Красноярска Бауэр В.В., кассационной жалобе адвоката Джиоевой И.В. в интересах осужденной Федоровой Т.А. на приговор Железнодорожного районного суда гор. Красноярска от 23 декабря 2010 года, которым:
Федорова Т.А., <данные изъяты>,
ранее судимая:
-ДД.ММ.ГГГГ по ст. 73 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 1 год;
осуждена:
- по ч.2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 03 месяцам лишения свободы.
На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено наказание по приговору суда от ДД.ММ.ГГГГ и назначено окончательно 3 года 06 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда по обстоятельствам дела и доводам кассационного представления, кассационной жалобе, адвоката Джиоевой И.В. поддержавшую доводы жалобы, мнение прокурора Красноярской краевой прокуратуры Шлейхер Е.В., полагавшей, что доводы представления подлежат удовлетворению, а жалобы не подлежат, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Федорова Т.А. признана виновной и осуждена за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства героина в особо крупном размере, массой 4, 267 грамма, который приобрела 14 октября 2010 года в дневное время в <адрес> и хранила при себе для личного потребления.
14 октября 2010 года около 17 часов 20 минут Федорова была задержана около <адрес> и доставлена в отделение милиции, где в ходе личного досмотра у неё было изъято указанное наркотическое средство.
В судебном заседании Федорова Т.А. свою вину признала частично, указав, что действительно 14 октября 2010 года она приобрела две упаковки героина для личного употребления, однако в ходе досмотра ей был подброшен сотрудниками милиции еще один пакетик героина. В этой части она свою вину не признает.
В кассационном представлении прокурора ставится вопрос об изменении приговора, исключении указания суда на то, что Федорова Т.А. ранее неоднократно судима за незаконный оборот наркотических средств и о снижении назначенного ей наказания, в виду того, что суд не должен был учитывать в качестве отрицательно характеризующих личность подсудимой её погашенную судимость.
Адвокат Джиоева И.В. в интересах осужденной Федоровой Т.А. просит также изменить приговор, переквалифицировать действия осужденной с ч.1 ст. 228 УК РФ. Мотивируя свои доводы, ссылается на то, что по обстоятельствам дела, третий пакетик с героином был подброшен сотрудниками милиции Федоровой в момент задержания 14 октября 2010 года, поскольку сама задержанная не смогла пояснить, что находится в третьем пакетике.
В ходе предварительного следствия также не было с достоверностью установлено, что все три пакетика с героином имеют по своему составу одно общее происхождение, в виду того, что на экспертизу была фактически представлена одна упаковка и специалист не смог ответить на этот вопрос, поэтому версия защиты в полной мере не была проверена в ходе судебного следствия. Полагает, что справка об исследовании изъятого вещества и заключение эксперта следует признать недопустимым доказательством.
Поскольку версия Федоровой Т.А. не была надлежащим образом проверена в той части, что третий пакетик ей был подброшен сотрудниками милиции, а все сомнения должны трактоваться в пользу осужденной, защита полагает, что имеются все основания для переквалификации действий Федоровой Т.А. с ч.1 ст. 228 УК РФ.
Проверив материалы дела, обсудив приведенные в кассационном представлении и кассационной жалобе доводы, судебная коллегия приходит к следующему.
Все подлежащие доказыванию обстоятельства, при которых Федорова Т.А. совершила указанное выше преступление, судом установлены и в приговоре изложены правильно.
Вина Федоровой Т.А. в незаконном приобретении, хранении без цели сбыта наркотического средства-героина в особо крупном размере, подтверждена собранными по делу и рассмотренными в судебном заседании доказательствами, в частности показаниями самой Федоровой, которая полностью признала незаконное приобретение и хранение двух пакетиков героина, в отношении третьего пакетика утверждала, что он был подброшен сотрудниками милиции, показаниями свидетеля ФИО6, которая проводила досмотр задержанной и у которой с участием понятых были изъяты именно три пакетика с героином, никаких замечаний на протокол Федорова при этом не принесла, подписав его собственноручно; показаниями свидетелей: ФИО7. ФИО8, ФИО9, которые показали, что по оперативной информации остановили автомобиль, на котором ехала Федорова, доставили её в отделение милиции, где у неё был изъят героин в количестве трех упаковок, показаниями свидетелей: ФИО10 и ФИО11, в присутствии которых была досмотрена Федорова, и у которой было изъято три пакетика с героином, со слов задержанной она приобрела его для себя; непосредственно самим протоколом личного досмотра Федоровой; справкой об исследовании, согласно которой наркотическое вещество, изъятое у Федоровой является смесью, содержащей диацетилморфин (героин), 6 - моноацетилморфин и ацетилкодеин, масса вещества составила 4, 267 грамма; заключением химической экспертизы.
В связи с изложенным, действия Федоровой Т.А. судом квалифицированы правильно по ч.2 ст. 228 УК РФ.
Содержащийся в кассационной жалобе довод о том, что третий пакетик с героином ей был подброшен сотрудниками милиции, и её действия должны быть переквалифицированы на ч.1 ст. 228 УК РФ, судом первой инстанции тщательно проверялся и был отвергнут по основаниям, изложенным в приговоре, обоснованно.
Ни один из свидетелей в ходе предварительного следствия и судебного разбирательства не подтвердил версию Федоровой, что третий пакетик был ей якобы подброшен. Анализ самого протокола показывает, что Федорова никаких замечаний на протокол не внесла, указав лишь на то, что третий пакетик не её.
По обстоятельствам дела, все три пакетика были изъяты у Федоровой из одного кармана, при этом, о месте хранения героина она указала только в присутствии понятых, а не ранее, что полностью исключает то обстоятельство, что какой-то сотрудник милиции заранее знал, в каком кармане она сокрыла приобретенный ранее героин.
Необходимо также учесть, что данная версия защиты, по заявлению Федоровой была проверена в порядке ст. 144 УПК РФ, по результатам которой было вынесено процессуальное решение об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении оперативных сотрудников принимавших участие в задержании и доставлении Федоровой в отделение милиции.
В материалах дела имеется подробное постановление суда об отказе в удовлетворении ходатайства защиты об исключении из числа доказательств: справки об исследовании изъятого вещества и заключения эксперта, в виду того, что на исследование было представлено вещество в общей упаковке.
Каких-либо новых данных, которые бы ставили под сомнение выводы суда о виновности Федоровой Т.А. в совершении указанного выше преступления, его квалификации, кассационная жалоба не содержит.
При таких данных, судебная коллегия приходит к выводу, что оснований для переквалификации действий Федоровой Т.А. с ч.1 ст. 228 УК РФ по доводам кассационной жалобы не имеется, равно как и оснований для признания отдельных доказательств – недопустимыми.
Вместе с тем, судебная коллегия находит, что приговор подлежит изменению по доводам кассационного представления прокурора.
Так, из материалов дела следует, что Федорова Т.А. была ранее судима ДД.ММ.ГГГГ по ч.1 ст. 228 УК РФ к 7 месяцам лишения свободы с испытательным сроком на 1 год, следовательно, испытательный срок заканчивался <данные изъяты>. Преступление она совершила 14 октября 2010 года - в период испытательного срока, что в свою очередь влечет отмену условного осуждения и назначение наказания по совокупности приговоров.
При таких обстоятельствах, указание суда при назначении наказания, что Федорова Т.А. «ранее была неоднократно судима за незаконный оборот наркотических средств», не основан на материалах дела, является не верным и подлежит исключению из описательно-мотивировочной части приговора, назначенное ей наказание снижению, а приговор суда изменению по основаниям, предусмотренным ст. 379 УПК РФ.
Судом обосновано, сделан вывод о том, что оснований для применения ст. 64 УК РФ материалы дела не содержат.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Приговор Железнодорожного районного суда гор. Красноярска от 23 декабря 2010 года в отношении Федоровой Т.А. изменить:
-исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на то, что «Федорова Т.А. была неоднократно судима за незаконный оборот наркотических средств»;
-по ч.2 ст. 228 УК РФ снизить ей назначенное наказание до 3 лет 01 месяца лишения свободы;
-на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, частично присоединить наказание по приговору суда от 10 декабря 2009 года и окончательно назначить Федоровой Т.А. - 3 года 04 месяца лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Кассационное представление прокурора Железнодорожного района гор. Красноярска Бауэр В.В. удовлетворить.
Кассационную жалобу адвоката Джиоевой И.В. в интересах осужденной Федоровой Т.А. оставить без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи: