Председательствующий: судья Голубев С.Н. ДЕЛО №22-1697/2011
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Красноярск 17 марта 2011 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда
В составе:
Председательствующего: Дубыниной Н.А.
Судей: Фризен Л.Г., Скорняковой А.И.
При секретаре: Емельяновой О.Н.
рассмотрела в судебном заседании от 17 марта 2011 г. дело по
кассационным жалобам: осужденного Кульгинского Б.Б., в его интересах адвоката Павловой Н.Н.;
кассационным жалобам: осуждённого Клопова А.А., в его интересах адвоката Солдатова Д.В.;
кассационному представлению прокурора Ленинского района г. Красноярска Сурина С.Н.
на приговор Ленинского районного суда г. Красноярска от 22 ноября 2010 г., которым
Клопов <данные изъяты>, ДД.ММ.ГГГГ, <данные изъяты> <адрес>
судимый:
25.07.2003 года по ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года;
21.02.2007 года за три преступления, предусмотренных ч.5 ст. 33, ст. 70 УК РФ (приговор от 25.07.2003 г.) к 5 годам 6 месяцам лишения свободы; освобожден 28.12.2007 г. условно-досрочно на не отбытый срок 2 года 3 месяца 17 дней;
-осужден по:
п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы;
ч.3 ст.30, п.п. «а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы;
ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы;
ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы;
на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 12 лет лишения свободы.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 21.02.2007 г. и окончательно назначено 13 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Кульгинский <данные изъяты>, ДД.ММ.ГГГГ, <данные изъяты> <адрес>;
судимый:
11.03.2001 г., с учетом изменений от 26.05.2004 г., по ч.3 ст. 69 УК РФ, к 12 годам лишения свободы; освобожден 12.11.2007 г. условно-досрочно на не отбытый срок 2 года 10 месяцев 16 дней;
-осужден по:
ч.1 ст. 228 УК РФ к 2 годам лишения свободы;
ч.3 ст.30, п.п. «а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы;
ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы;
ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы;
на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначено 11 лет лишения свободы.
В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по приговору от 11.03.2001 г. и окончательно назначено 12 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Заслушав доклад судьи Скорняковой А.И., объяснения адвокатов Павловой Н.Н., Солдатова Д.В., кассационные жалобы поддержавших, возражений против доводов кассационного представления не высказавших, мнение прокурора Мальцевой Я.Ю., кассационное представление поддержавшую, просившую приговор изменить по доводам кассационного представления, с доводами кассационных жалоб не согласившуюся, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Клопов А.А. и Кульгинский Б.Б. осуждены за покушение 22.01.2010 г. на незаконный сбыт ФИО5 наркотического средства героина весом 0, 91 грамма - в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору; покушение 23.01.2010 г. на незаконный сбыт наркотического средства героина весом 2,89 грамма - в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору; приготовление 23.01.2010 г. к незаконному сбыту наркотического средства героина весом 2,63 грамма - в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору; Кульгинский Б.Б. также за незаконные приобретение и хранение 24.10.2009 г. без цели сбыта наркотического средства героина весом 2,062 грамма - в крупном размере; Клопов А.А. также за незаконный сбыт 28.10.2009 г. ФИО6 наркотического средства синтетического происхождения, содержащего смесь диацетилморфина (героина), 6-моноацетилморфина и ацетилкодеина, весом 3,947 грамма - в особо крупном размере.
Преступления совершены в <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осужденный Кульгинский Б.Б. просит приговор изменить, снизить наказание и назначить более мягкий режим отбывания наказания. Считает, что доказательств его вины в покушении на незаконный сбыт наркотического средства 22 января 2010 года при установленных судом обстоятельствах не имеется. Обвинение, по его мнению, строится только на показаниях сотрудников полиции и закупщика ФИО5, который его оговорил, чтобы избежать уголовной ответственности. Указанное свидетелем <адрес> место приобретения ФИО5 героина не соответствует месту, которое было указано сотрудниками полиции и ФИО5. Считает, что свидетели ФИО15 и <адрес> давали показания на следствии под давлением сотрудников полиции, поскольку в суде допрошены не были. Денежные средства, которые использовались для проведения проверочной закупки 22 января 2010 года, в суде исследованы не были. Документов, подтверждающих выдачу этих денежных средств для проведения ОРМ, не имеется, в связи с чем не исключает их подлога.
Сбыт наркотиков 23 января 2010 года не отрицает, однако оспаривает участие в нем Клопова, количество переданного ФИО5 героина, факт получения денег за героин. Героин передал ФИО5 по его просьбе из сострадания, количество и упаковка героина, выданного ФИО5 сотрудникам полиции, не совпадают с количеством и упаковкой, которые он ему передал. Как ФИО5 положил деньги за героин за вешалку, он не видел. Полагает, что на необъективность показаний этого свидетеля указывает тот факт, что он дал показания о лицах, присутствовавших якобы при сбыте наркотика, в то время как он их видеть не мог. Категорически не согласен с предъявленным ему обвинением в совершении преступления группой лиц по предварительному сговору. Показания ФИО5 о распределении ролей при сбыте наркотика между ним и Клоповым не соответствуют, по его мнению, фактическим обстоятельствам. Дело расследовалось с обвинительным уклоном, так как использовались фонограммы и стенограммы, в той части, в которой только изобличают его. Судом оставлены без внимания его показания том, что 19.01.2010 г. сотрудники полиции склоняли к сотрудничеству и вымогали принадлежащий ему автомобиль. Полагает, что при определении режима отбывания наказания судом не принято во внимание наличие у него на иждивении двоих малолетних детей, с которыми он не сможет поддерживать связь, отбывая наказание в условиях особого режима.
В кассационной жалобе адвокат Павлова Н.Н. осуждение Кульгинского по ч.1 ст. 228 УК РФ не оспаривает, в то же время, не соглашаясь с приговором, просит оправдать Кульгинского за покушение на незаконный сбыт наркотического средства 22, 23 января 2010 года, а также за приготовление 23 января 2010 года к незаконному сбыту. Считает недоказанным совершение Кульгинским преступлений группой лиц по предварительному сговору, ссылаясь на то, что обвинение строится только лишь на показаниях ФИО15, при этом показаниям Кульгинского, по ее мнению, являющихся последовательными и непротиворечивыми, оценки не дано. В квартире, где якобы состоялся сбыт наркотиков ФИО5 22 января 2010 года, Кульгинский и Клопов не находились. 23.01.2010 г. Кульгинский приобрел героин для личного потребления, и по просьбе ФИО5 угостил последнего, поскольку они неоднократно вместе употребляли наркотики. В сговор на сбыт наркотиков Кульгинский и Клопов не вступали, что подтверждается, по ее мнению, заключением экспертизы относительно состава изъятых наркотических средств. Клопов героин ФИО5 23 января 2010 года не передавал, деньги от него не получал. ФИО5 видеть в квартире Клопова не мог. Героин Кульгинский 23 января 2010 года хранил не с целью сбыта, а для личного потребления. Наркотики и деньги были изъяты у него из мокрой куртки, которую на него надели сотрудники полиции, считает, что они были ему подброшены, поскольку других личных вещей у него обнаружено не было. Показаниям ФИО5 о разнице в стоимости героина, приобретенного им соответственно 22 и 23 января 2010 г., оценка не дана. Также указывает на чрезмерную суровость назначенного наказания, на то, что судом не учтено смягчающее наказание обстоятельство: изобличение Кульгинским лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотиков, отсутствие тяжких последствий.
В кассационной жалобе осуждённый Клопов А.А. и дополнении к ней указывает на недоказанность наличия в его действиях предварительного сговора и совершения преступления группой лиц, так как является родственником Кульгинского; оба употребляли наркотики; не согласен с видом назначенного режима отбывания наказания; считает недоказанной его вину в приготовлении к незаконному сбыту. Ссылается на то, что свидетель ФИО6 оговаривает его, так как вместе с ним они употреблял наркотики, просит об отмене приговора, направлении дела на новое разбирательство.
В кассационной жалобе адвокат Солдатов Д.В. в интересах осужденного Клопова А.А. просит об отмене приговора в связи с несоответствием, по его мнению, выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неправильным применением уголовного закона и несправедливостью вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания. Считает, что доказательства, подтверждающие сбыт Клоповым наркотических средств, не добыты. Неправильно квалифицированы действия Клопова в части приготовления к незаконному сбыту наркотических средств.
В кассационном представлении прокурор Ленинского района г. Красноярска Сурин С.Н., не оспаривая правильности установления фактических обстоятельств по делу, доказанности вины и правильности квалификации действий осуждённого Кульгинского, просит приговор изменить, снизить назначенное по ч.1 ст. 228 УК РФ Кульгинскому наказание которое, по его мнению, является чрезмерно суровым, поскольку назначено судом без учета смягчающего наказание обстоятельства: активного способствования раскрытию и расследованию преступления и изобличению лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотиков, указанного в обвинительном заключении. Просит в связи с этим снизить наказание по совокупности преступлений и приговоров.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб, кассационного представления, судебная коллегия оснований для удовлетворения кассационных жалоб не находит, считает необходимым приговор изменить по доводам кассационного представления.
Имеющие значение по делу все юридически значимые фактические обстоятельства совершенных Клоповым и Кульгинским деяний, вопреки доводам кассационных жалоб установлены верно и полно.
Дав собранным и исследованным доказательствам всестороннюю полную и объективную оценку, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о виновности осуждённых в предъявленном им обвинении и правильно квалифицировал их действия.
Так, обоснованность осуждения Кульгинского по ч.1 ст. 228 УК РФ за преступление, совершенное 24.10.2009 г., не оспаривается. Его вина в указанном преступлении подтверждается собственными показаниями осуждённого, согласно которым он приобрел героин для ФИО10 по его просьбе; протоколом добровольной выдачи ФИО10 наркотического средства; протоколом личного досмотра Кульгинского, согласно которому, у него обнаружена среди прочих и часть денег, передававшихся ФИО10 по протоколу для проверочной закупки; показаниями свидетеля ФИО11 о наличии информации об оказании Кульгинским помощи в приобретении наркотических средств и об обнаружении у Кульгинского части денег, передававшихся ФИО10 для проведения проверочной закупки; показаниями свидетеля ФИО12.
Доводы Клопова о том, что наркотик ФИО6 28.10.2009 г. он не сбывал, свидетель якобы оговорил его, опровергаются показаниями ФИО6, согласно которым, Клопов в подъезде дома сначала получил от него деньги, а затем из квартиры вынес героин, с которым его задержали недалеко от места сбыта; протоколом опознания Клопова <адрес>; протоколом личного досмотра ФИО6 и обнаружением в ходе него 20 отрезков с порошкообразным веществом, согласно заключению эксперта, являющимся наркотическим средством, вес которого отнесен к особо крупному размеру; детализацией телефонных переговоров, из которой следует, что 27-28 октября 2009 г. ФИО6 связывался по телефону с Клоповым; показаниями свидетелей ФИО13, ФИО14, сообщивших о том, что ФИО6 сразу же при задержании указал на Клопова, как лицо, сбывшее ему 28.10.2009 г. наркотическое средство. При таких обстоятельствах доводы Клопова о том, что ФИО6 оговорил его, не могут быть признаны состоятельными.
Вина Клопова и Кульгинского в покушении на незаконный сбыт героина 22.01.2010 г. ФИО5 подтверждается, вопреки доводам осуждённого Кульгинского, протоколом передачи ФИО15 1.500 рублей, обработанных специальным средством; протоколом добровольной выдачи ФИО15 приобретенного наркотического средства у <адрес>), которого он привлек для приобретения наркотического средства и, который в свою очередь, обратился за ним к Клопову и Кульгинскому. Последние, согласно показаниям ФИО5, действуя совместно и согласованно, незаконного сбыли ему в квартире Клопова героин. При этом Кульгинский получил от ФИО5 1.500 рублей, переданных ФИО15 для проверочной закупки, а Клопов передал ФИО5 наркотик, который ФИО5 приобретал по просьбе ФИО15. При задержании ФИО5 добровольно выдал его, что подтверждается протоколом. Оснований для оговора осужденных свидетелем судом первой инстанции не установлено. Согласно протоколам личного досмотра Кульгинского, Клопова у них обнаружены деньги, передававшиеся ФИО15 для проведения проверочной закупки, поскольку установлено совпадение номеров и серий купюр, которые согласно установленным судом обстоятельствам, могли попасть к осуждённым только через ФИО5. На изъятой у него денежной купюре, на руках, обнаружены следы специального вещества, которым обрабатывались денежные средства, переданные ФИО15 для проверочной закупки. Из показаний свидетеля ФИО16, вопреки доводам осуждённого Кульгинского, следует, что он подвозил ФИО5 к дому <адрес> <адрес> в <адрес>, что соответствует показаниям свидетеля ФИО5 о месте приобретения наркотического средства.
Исследование судом показаний свидетеля ФИО15 в порядке п.4 ч.2 ст. 281 УПК РФ не противоречит требованиям закона и не может, вопреки утверждениям Кульгинского, свидетельствовать об их не достоверности. На показания свидетеля <адрес> ссылки в приговоре не имеется.
Вина Кульгинского и Клопова в покушении на незаконный сбыт наркотического средства 23.01.2010 г. ФИО5, вопреки доводам кассационных жалоб, подтверждается протоколом выдачи ФИО5 наркотического средства, приобретенного в рамках проверочной закупки на выданные для этих целей деньги; его показаниями об обстоятельствах незаконного сбыта ему Кульгинским и Клоповым героина в этот день, из которых следует, что осуждённые вместе выполняли объективную сторону инкриминируемого им преступления; обнаружением денег, выдававшихся для проверочной закупки; показаниями свидетелей ФИО17, ФИО18. При этом ФИО5 дал показания об участии и Кульгинского и Клопова в сбыте наркотического средства, что вопреки доводам защиты, в совокупности с другими исследованными и приведенными в приговоре доказательствами, с которыми согласуются показания свидетеля ФИО5, свидетельствует о достоверности показаний указанного свидетеля.
Также обоснованно судом первой инстанции признана доказанной вина Клопова и Кульгинского в приготовлении 23.01.2010 г. к незаконному сбыту наркотического средства группой лиц по предварительному сговору, об этом свидетельствуют их предыдущие действия, связанные с незаконным оборотом наркотиков, совместность и согласованность их действий; обнаружение в квартире в ходе осмотра наряду с наркотическим средством электронных весов; упаковочной бумаги, что подтверждается показаниями свидетеля ФИО19, участвовавшего в качестве понятого при осмотре, и опровергает доводы осужденных о намерениях использования обнаруженного у них наркотика в личных целях. Суд привел в приговоре достаточную совокупность доказательств, на основании которых пришел к обоснованному выводу также о доказанности обвинения в совершении покушений на незаконный сбыт и приготовления к незаконному сбыту наркотических средств, совершенных группой лиц по предварительному сговору. Довод Кульгинского о том, что наркотик ему якобы был подброшен в куртку, опровергается показаниями свидетеля ФИО20, протоколом личного досмотра Кульгинского с участием понятых.
При таких обстоятельствах судебная коллегия не может согласиться с доводами о недоказанности вины осуждённых в инкриминируемых им преступлениях, неправильной квалификации их действий. Действия осужденных судом первой инстанции квалифицированы верно.
Вид и размер наказания Клопову за все преступления, в совершении которых он признан виновным; по совокупности преступлений и приговоров назначен в соответствии с требованиями закона, с учетом всех обстоятельств, подлежащих учёту при назначении наказания, данных о личности осужденного, наказание является справедливым.
Вместе с тем при назначении наказания Кульгинскому по ч.1 ст. 228 УК РФ суд не признал смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию и расследованию преступления, не привел в приговоре мотивы, по которым не признал его таким обстоятельством; в то время как оно указано в обвинительном заключении и имелось согласно материалам дела.
При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым признать это обстоятельство смягчающим и с учетом его снизить назначенное Кульгинскому по указанной статье наказание, а также по совокупности преступлений и приговоров.
Вид исправительного учреждения осужденным назначен в соответствии с требованиями закона. Оснований для изменения его по доводам, приводимым в кассационных жалобах, судебная коллегия не находит.
На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Ленинского районного суда г. Красноярска от 22 ноября 2010 года в отношении Кульгинского <адрес> изменить:
признать смягчающим наказание по ч.1 ст. 228 УК РФ наказание до 1 года 10 месяцев лишения свободы.
На основании ч.1 ст. 228 УК РФ; ч.3 ст.30, п.п. «а», «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ; ч.3 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ; ч.1 ст. 30, п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить 10 лет 10 месяцев лишения свободы.
На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить не отбытую часть наказания по приговору от 11.03.2001 г., окончательно назначить Кульгинскому Б.Б. 11 лет 10 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.
В остальной части приговор в отношении Кульгинского Б.Б. и этот же приговор в полном объеме в отношении Клопова <адрес> оставить без изменения.
Председательствующий:
Судьи:
<данные изъяты>
<данные изъяты>.