Председательствующий – Коробко В.Ю. 22-6144/2011
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Красноярск 25 августа 2011 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:
председательствующего – Путинцева М.М..,
судей – Дроздовой Л.В., Сосниной Л.Н.,
при секретаре Клименковой М.М.,
рассмотрев в судебном заседании от 25 августа 2011 года уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора г. Норильска Лазукова Л.В., кассационной жалобе осужденного Бережного А.Ю. на приговор Норильского городского суда Красноярского края от 1 июня 2011 года, которым
Бережной А.Ю., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, гражданин России, женатый, имеющий малолетнего ребенка, не работавший, судимый:
15 июля 1994 года по ч.3 ст. 147 УК РСФСР к 3 годам лишения свободы;
14 ноября 1995 года по п. «б», «в» ч.2 ст. 146. п. «а,г,е» ст. 102 УК РСФСР, ст.40. ч.3 ст.40 УК РСФСР к 13 годам лишения свободы;
22 марта 1999 года по ч.1 ст.228 УК РФ, ст.70 УК РФ к 9 годам 8 месяцам 9 дням лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освобожденного условно досрочно 25 мая 2007 года на неотбытый срок 1 год 06 месяцев 05 дней,
осужден к наказанию в виде лишения свободы - по ч. 1 ст.30 п. «а,г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ к 5 годам;
- по ч.1 ст.30 п. «а,г» ч.3 ст.228.1 УК РФ, с применением ст.64 УК РФ к 5 годам.
В соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний к 6 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Путинцева М.М., по обстоятельствам дела и доводам кассационной жалобы, кассационного представления, выслушав мнение прокурора Придворной Т.М., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Бережной А.Ю. осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное организованной группой, в особо крупном размере, кроме того, за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное организованной группой, в особо крупном размере.
Преступления, согласно приговору, осужденный совершил при следующих обстоятельствах. В январе 2009 года Ганчев О.П., решил создать сплоченную организованную преступную группу для систематического совершения преступлений - незаконного сбыта наркотических средств на территории г.Норильска Красноярского края и извлечения преступного дохода. Реализуя свой преступный умысел. Ганчев О.П. сообщил Волчкову В.В., с которым имел доверительные отношения, о продуманном им плане создания криминального бизнеса, связанного с незаконной пересылкой и незаконным оборотом наркотических средств, приносящего значительный материальный доход, и предложил Волчкову В.В. заняться незаконным сбытом наркотических средств на территории г.Норильска Красноярского края.
Волчков В.В. добровольно, из корыстных побуждений, согласился с предложением Ганчева О.П. войти в состав организованной преступной группы и участвовать в незаконном сбыте наркотических средств вместе с Ганчевым О.П. По договоренности с Ганчевым О.П.. Волчков В.В. для совершения преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств, весной 2009 года привлек Бережного А.Ю. и Останина А.А. В августе 2010 года Волчков В.В. для совершения преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств, привлек Исаева С.В.
В организованной преступной группе роли и функции были распределены следующим образом: Ганчев О.П.. являясь организатором преступной группы, в течение длительного периода совместной преступной деятельности - с января 2009 года по октябрь 2010 года осуществлял связь с поставщиками наркотических средств, установить которых в ходе расследования не представилось возможным, незаконно приобретал крупные партии наркотических средств, планировал и организовывал их поставку в г.Норильск в тайниках, оборудованных в специально приобретенных для этих целей предметах бытовой техники и мебели, координировал и направлял деятельность других участников преступной группы.
Волчков В.В., согласно отведенной ему роли исполнителя в организованной преступной группе, по указанию Ганчева O.П. осуществлял подбор других участников преступной группы, в ходе личных встреч и в ходе телефонных переговоров с Ганчевым О.П., получал от последнего указания, связанные с подготовкой и организацией преступлений, передавал указания другим участникам преступной группы и координировал их деятельность в г. Норильске.
Бережной А.Ю., Останин А.А. и Исаев С.В., согласно отведенной им роли исполнителей в организованной преступной группе, осуществляли в г.Норильске поиск лиц, на имя которых впоследствии Ганчев О.П. отправлял из г.Москвы предметы бытовой техники и мебели, с находящимися в них наркотическими средствами, передавали данные этих лиц либо Волчкову В.В., либо непосредственно Ганчеву О.П., получали в г.Норильске отправленные из г.Москвы Ганчевым О.П. наркотические средства, хранили эти наркотические средства, с целью их дальнейшего сбыта, осуществляли поиск покупателей этих наркотических средств.
С целью конспирации и маскировки преступной деятельности Ганчев О.П. осуществлял отправку наркотических средств из г.Москвы в г.Норильск в предметах бытовой техники и мебели на имя лиц, не осведомленных о преступных намерениях членов преступной группы. Ганчев О.П.. Волчков В.В., Бережной А.Ю., Останин А.А. и Исаев С.В., в ходе телефонных переговоров между собой применяли определенные термины для сокрытия истинного смысла используемых в разговоре слов, что позволяло конспиративно обозначать название и вес наркотических средств, предназначенных для реализации. Наиболее важные моменты совершаемых преступлений обсуждали в ходе личных встреч. Руководство деятельностью преступной группы осуществлялось Ганчевым О.П. через Волчкова В.В., при этом Бережной А.Ю. и Останин А.А. не были лично знакомы с Ганчевым О.П. и все указания последнего получали от Волчкова В.В.
Указанные факторы, а также наличие единой преступной цели свидетельствовали об организационном единстве созданной Ганчевым O.П. преступной группы.
В период с весны 2009 года по 26 декабря 2009 года организованная преступная группа в составе Ганчева О.П.. Волчкова В.В.. Останина А.А. и Бережного А.Ю. совершила приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере при следующих обстоятельствах. В сентябре 2009 года при неустановленных следствием обстоятельствах у неустановленного следствием лица Ганчев О.П. незаконно приобрел наркотическое средство-героин, в особо крупном размере, общей массой 5932,7 грамма, с целью его незаконного сбыта в г.Норильске, о чем сообщил Волчкову В.В. и дал последнему поручение об организации приема груза с наркотиками в г.Норильске.
Волчков В.В., выполняя поручение Ганчева О.П., в сентябре 2009 года в ходе телефонного разговора дал указание Бережному А.Ю. найти в г.Норильске лицо, на имя которого впоследствии был отправлен груз с наркотиками. В сентябре 2009 года Бережной А.Ю., согласно отведенной ему роли, по телефону сообщил Волчкову В.В. данные Шалыгина И.Н.. не осведомленного о преступных намерениях Ганчева О.П., Волчкова В. В., Бережного А.Ю. и Останина А.А.
Полученные от Бережного А.Ю. данные Шалыгина А.Н., Волчков В.В., согласно отведенной ему роли, сообщил Ганчеву О.П., находящемуся в г.Москве.
02 октября 2009 года Ганчев О.П., действуя совместно и согласованно с Волчковым В.В.. Бережным А.Ю. и Останиным А.А. в составе преступной группы, через неустановленное следствием лицо отправил на имя Шалыгина А.Н. из г.Москвы в г.Норильск через фирму грузоперевозок ЗАО «ВСТ Транспортная компания» электроплиту «Ханза», в которую поместил наркотическое средство - героин, в особо крупном размере, общей массой 5932,7 грамма, для его дальнейшего получения в г.Норильске Бережным А.Ю. и Останиным А.А.
09 октября 2009 года Бережной А.Ю. и Останин А.А., действуя по указанию Ганчева О.П., полученного ими от Волчкова В.В., согласно отведенной им роли, получили на складе ЗАО «ВСТ Транспортная компания» г.Норильска отправленную Ганчевым электроплиту «Ханза» и доставили ее в <адрес> где извлекли из тайника в электроплите «Ханза» полимерные свертки с наркотическим средством - героин. Часть полученного героина, массой 3517 грамма, Останин А.А., согласно отведенной ему роли, перенес в <адрес> и хранил там с целью дальнейшею незаконного сбыта. Другую часть полученного героина массой 2415,7 грамма Останин А.А. по договоренности с И.., не сообщая последней о преступном сговоре с Ганчевым О.П., Волчковым В.В. и Бережным А.К., и не вводя последнюю в состав преступной группы под руководством Ганчева О.П., перенес и хранил по месту работы И. - в служебном кабинете <адрес>, а/я 50, с целью дальнейшего незаконного сбыта.
Умысел, направленный на незаконный сбыт указанных выше наркотических средств, в особо крупном размере. Ганчев О.П., Волчков В. В.. Бережной А.Ю. и Останин А.А., действуя совместно и согласованно в составе организованной преступной группы, не довели до конца по независящим от них обстоятельствам, так как ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> Останин А.А. добровольно выдал сотрудникам милиции часть полученного от Ганчева О.П. наркотического средства – героин, массой 3517 грамма. Оставшаяся часть полученного от Ганчева О.П. наркотического средства - героин массой 2415,7 грамма была обнаружена и изъята сотрудниками полиции Норильского МРО УФСКН РФ по Красноярскому краю 26 декабря 2009 года в ходе изъятия предметов у И. и в ходе обследования служебного кабинета <адрес>
В период с августа 2010 года по 20 октября 2010 года организованная преступная группа в составе Ганчева О.П., Волчкова В.В., Бережного А.Ю. и Исаева С.В. совершила приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере при следующих обстоятельствах. В сентябре 2010 года Ганчев О.П. при неустановленных следствием обстоятельствах у неустановленного следствием лица незаконно приобрел наркотическое средство - героин, в особо крупном размере, общей массой 1533,4 грамма, и наркотическое средство - гашиш, в особо крупном размере, общей массой 1899,8 грамма, с целью его незаконного сбыта в г.Норильске, о чем сообщил Волчкову В.В. и дал последнему поручение об организации приема груза с наркотиками в г.Норильске.
Волчков В.В., выполняя поручение Ганчева О.П., в сентябре 2010 года дал указание Бережному А.Ю. и Исаеву СВ. прибыть в г.Норильск с целью получения груза с наркотиками. После того, как Бережной А.Ю. и Исаев С.В. прибыли в г.Норильск, Бережной А.Ю., согласно отведенной ему роли, в конце сентября 2010 года сообщил Исаеву С.В. данные Н. на имя которой впоследствии был отправлен Ганчевым О.П. груз с наркотиками. При этом Н. не была осведомлена о преступных намерениях Ганчева О.П., Волчкова В.В., Исаева С.В. и Бережного А.Ю.
Полученные от Бережного А.Ю. данные Н. Исаев С.В., согласно отведенной ему роли, сообщил Ганчеву О.П.. находящемуся в г.Москве.
08 октября 2010 года Ганчев О.П., действуя совместно и согласованно с Волчковым В.В., Бережным А.Ю. и Исаевым С.В. в составе преступной группы, через неустановленное следствием лицо отправил на имя Н. из г.Москвы в г.Норильск через фирму грузоперевозок ООО «ЭрЛайн» мягкий детский уголок (диван), в который поместил наркотическое средство - героин, в особо крупном размере, общей массой 1533,4 грамма, и наркотическое средство - гашиш, в особо крупном размере, общей массой 1899,8 грамма, для его дальнейшего получения в г.Норильске Исаевым С.В. и Бережным А.Ю. 18 октября 2010 года указанный груз на имя Н.. поступил на склад № 45-46000 «ЭрЛайн». расположенный по адресу: <адрес>. Умысел, направленный на незаконный сбыт указанных выше наркотических средств в особо крупном размере, Ганчев О.П., Волчков В.В., Бережной А.Ю. и Исаев С.В., действуя совместно и согласованно в составе организованной преступной группы, не довели до конца по независящим от них обстоятельствам, так как 20 октября 2010 года в помещении склада № 45-46000 «ЭрЛайн» по адресу <адрес>, сотрудниками полиции Норильского МРО УФСКН РФ по Красноярскому краю в ходе изъятия предметов в мягком детском уголке (диване), поступившем по поручению № М-24560 от 08 октября 2010 года из г.Москвы в г.Норильск на имя Н. были обнаружены и изъяты вышеуказанные наркотические средства.
В кассационной жалобе осужденный Бережной А.Ю. указывает на чрезмерно суровое наказание, вынесенное судом без учета его активного способствования раскрытию преступления, изобличения других участников группы, его роли в преступлениях, наличия малолетнего ребенка и состояния здоровья, с учетом которых просит снизить наказание за каждое преступление до 4 лет лишения свободы, по совокупности преступлений – до 5 лет лишения свободы, с отсрочкой приговора на 6 лет.
В кассационном представлении ставится вопрос об отмене приговора с направлением дела на новое судебное рассмотрение, при этом указано, что приговор постановлен незаконным составом суда, поскольку судья Коробко В.Ю. ранее рассмотрел уголовное дело в отношении Исаева С.В., по обвинению в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, совершенное организованной группой в особо крупном размере, в состав которой входил в том числе и Бережной А.Ю. и постановил в отношении Исаева С.В. обвинительный приговор, что исключало возможность этого судьи участвовать в рассмотрении уголовного дела в отношении Бережного А.Ю.
Кроме того, указано, что в нарушение требований закона, суд, при назначении Бережному наказания, повторно учел вид и размер наркотических средств, выведенных из незаконного оборота.
Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении и кассационной жалобе осужденного, судебная коллегия приходит к выводу об отмене приговора по следующим основаниям.
По смыслу ст. 63 УПК РФ, с учётом позиции Конституционного суда, судья не должен принимать участие в рассмотрении уголовного дела, если он ранее принимал решение по вопросам, вновь ставшими предметом судебного разбирательства.
Из представленной копии приговора Норильского городского суда Красноярского края от 23 мая 2011 года, постановленного судьей Норильского городского суда Красноярского края Коробко В.Ю., следует, что Исаев С.В. осужден за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств – героин, массой 1533,4 грамма, гашиш, массой 1899,8 грамма, то есть в особо крупном размере, совершенное организованной группой, в состав которой входил в том числе и Бережной А.Ю.
Таким образом, при рассмотрении уголовного дела в отношении Бережного А.Ю. судья Коробко В.Ю. был связан собственной оценкой доказательств, представленных в суд в отношении другого лица по тому же обвинению.
При таких данных, участие данного судьи в рассмотрении уголовного дела в отношении Бережного А.Ю. по обвинению в совершении приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, совершенное организованной группой в соучастии с Исаевым С.В. являлось недопустимым, на что обосновано указано в кассационном представлении.
Согласно п. 2 ч. 2 ст. 381 УПК РФ постановление приговора незаконным составом суда является безусловным основанием для его отмены.
При таких обстоятельствах, приговор подлежит отмене с направлением на новое судебное рассмотрение, в ходе которого суду первой инстанции необходимо учесть изложенное и принять по делу решение в строгом соответствии с законом.
Поскольку приговор отменяется в связи с нарушением Уголовно – процессуального закона, доводы кассационного представления и жалобы осужденного, изложенные в кассационной жалобе, подлежат проверке при новом рассмотрении уголовного дела.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Норильского городского суда Красноярского края от 1 июня 2011 года, в отношении Бережного А.Ю., отменить, дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе суда.
Избрать в отношении Бережного А.Ю. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть до 25 октября 2011 года включительно.
Председательствующий:
Судьи:
Копия верна:
судья Красноярского краевого суда