Председательствующий – Загребанцев А.Б. Дело № 22-4269
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Красноярск 21 июня 2011 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:
председательствующего – Путинцева М.М.,
судей – Чепелевой В.И., Шикайловой Е.Ф.
рассмотрела в судебном заседании от 21 июня 2011 года
дело по кассационной жалобе осуждённого Приходько Ю.Ю. и кассационному представлению прокурора Ужурского района Красноярского края Тимошенко Е.М. на приговор Ужурского районного суда Красноярского края от 10 мая 2011 года, которым
Приходько Ю.Ю.,
родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>
<адрес> с высшим образованием,
имеющий малолетнего ребёнка, судимый:
1) 20.08.2007 г. по ч.2 ст.162 УК РФ на 5 лет
лишения свободы; 30.10.2009 г. освобождён
условно-досрочно, неотбытый срок 2 года
4 месяца 12 дней,
- осуждён к лишению свободы по ст.70 УК РФ – к 5 годам без ограничения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Путинцева М.М., выслушав мнение прокурора Форналь В.С., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Приходько осуждён за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 13.10.2010 года и 13.11.2010 г.
Преступления совершены при следующих обстоятельствах:
13 октября 2010 года около 08 часов Приходько Ю.Ю. около <адрес>, незаконно, без цели сбыта, приобрёл у неустановленного следствием лица наркотическое средство героин общей массой 0,59 граммов. Приобретённое наркотическое средство героин Приходько Ю.Ю. хранил при себе, не имея цели сбыта, до 11 часов 20 минут 13.10.2010 года.
13 октября 2010 года около 11 часов 20 минут, Приходько Ю.Ю., находясь у себя дома по адресу: <адрес> незаконно сбыл посредством продажи за 1000 рублей наркотическое средство героин в двух бумажных свёртках общей массой 0,18 граммов пришедшему к нему домой лицу под псевдонимом «Роман», выступающему в роли покупателя наркотического средства при проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка». В тот же день «Роман» добровольно выдал сотрудникам милиции приобретённое у Приходько наркотическое средство героин.
13 ноября 2010 года около 12 часов 40 минут Приходько Ю.Ю., находясь на автостоянке, расположенной в 20-30 метрах от КПП <адрес> края, незаконно сбыл посредством продажи за 1000 рублей наркотическое средство героин в двух свёртках из фольги общей массой 0,18 граммов лицу под псевдонимом «Роман», выступающему в роли покупателя при проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка». Приобретённое у Приходько наркотическое средство героин «Роман» в тот же день добровольно выдал сотрудникам милиции. Оставшееся количество наркотического средства героин общей массой 0,23 граммов в двух свёртках из фольги 13 ноября 2010 года было изъято при личном досмотре Приходько.
Допрошенный в судебном заседании Приходько Ю.Ю. вину признал полностью
В кассационной жалобе Приходько оспаривает свою виновность в сбыте наркотических средств, указывая, что действия правоохранительных органов при проведении ОРМ были провокационными. Просит признать факт сбыта наркотических средств провокацией, применить к нему положения ст.64 УК РФ и назначить наказание по минимуму, так как он следствию не препятствовал, вину признал, характеризуется положительно, имеет на иждивении малолетнего ребёнка, прошёл курс добровольного лечения от наркомании.
В кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора, прекращении уголовного преследования в отношении Приходько в части осуждения его по ч.1 ст.228 УК РФ, за отсутствием состава преступления и снижения в связи с этим наказания.
Проверив уголовное дело, судебная коллегия приходит к выводу об изменении приговора по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности Приходько в покушении на незаконный сбыт наркотических средств 13.10.2010 г. и 13.11.2010 г. соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах: показаниях свидетеля «Романа» о его добровольном участии в проверочной закупке и приобретении им наркотических средств у Приходько 13.10.2010 г. и 13.11.2010 г.; показаниях свидетелей С. и Б.., из которых следует, что в связи с полученной информацией о сбыте наркотических средств у Приходько была организована «проверочная закупка», в ходе которой Приходько сбыл героин за деньги «Роману» 13.10.2010 г. массой 0,18 гр. и 13.11.2010 г. ему же героин массой 0,18 гр.; других доказательствах, подробно изложенных судом в приговоре. При этом судом учтены признательные показания и самого Приходько.
Поэтому доводы кассационной жалобы осуждённого о его невиновности не могут быть признаны состоятельными. Кроме того, они, как и доводы о допущенных нарушениях норм УПК РФ, в полном объёме проверены судом и обоснованно опровергнуты, что нашло отражение в приговоре.
Из предоставленных суду материалов следует, что проверочные закупки проведены в соответствии с требованиями ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».
Действия Приходько в части квалификации совершённых им преступлений, имевших место 13.10.2010 г. и 13.11.2010 г., по ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228-1 УК РФ судом квалифицированы правильно.
Однако квалификация действий Приходько по ч.1 ст.228 УК РФ в части незаконного приобретения и хранения им без цели сбыта наркотических средств в крупном размере – является необоснованной.
Из дела следует, что Приходько из приобретённого им героина массой 0,59 гр. сбыл два раза 13.10.2010 г. и 13.11.2010 г. при проведении ОРМ героин по 0,18 гр., то есть 0,36 гр.
Оставшееся наркотическое средство героин общей массой 0,23 гр. у Приходько в соответствии с таблицей размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228-1 и 229 УК РФ, утверждённой Постановлением Правительства РФ от 7.02.2006 г. № 76, не является крупным размером и соответственно не образует состава преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ.
Поэтому приговор суда в части осуждения Приходько по ч.1 ст.228 УК РФ подлежит отмене.
Кроме того, судебная коллегия считает вынужденным действия Приходько за совершение преступлений от 13.10.2010 г. и 13.11.2010 г. по ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228-1 УК РФ квалифицировать как единое преступление, в связи с отсутствием в резолютивной части приговора ссылки на даты преступлений, с исключением из приговора указания суда о назначении наказания Приходько по совокупности этих преступлений.
В связи с изложенным назначенное наказание Приходько подлежит смягчению. Однако оснований для применения правил ст.64 УК РФ к Приходько, о чём он также просит в кассационной жалобе, по делу не имеется.
Руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Ужурского районного суда Красноярского края от 10 мая 2011 года в отношении Приходько Ю.Ю. в части его осуждения по ч.1 ст.228 УК РФ отменить за отсутствием в его действиях состава преступления.
Действия Приходько Ю.Ю. по двум фактам сбыта наркотических средств 13.10.2010 г. и 13.11.2010 г. квалифицировать как одно преступление по ч.3 ст.30 и ч.1 ст.228-1 УК РФ, по которым назначить 4 года 1 месяц лишения свободы, без ограничения свободы.
Исключить из приговора указание суда о назначении наказания Приходько Ю.Ю. по ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений.
На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров назначить Приходько Ю.Ю. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 7 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном этот же приговор в отношении Приходько Ю.Ю. оставить без изменения, а кассационную жалобу Приходько Ю.Ю. – без удовлетворения.
Председательствующий: - Путинцев М.М.
Судьи: - Чепелева В.И.,
Шикайлова Е.Ф.
Копия верна:
Судья краевого суда М.М.Путинцев