Председательствующий – Пиго И.М. 22 –18/2012
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Красноярск 17 января 2012 года
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:
председательствующего – Дубыниной Н.А.,
судей – Стреж Л.А., Шарабаевой Е.В.,
при секретаре Непомнящем Д.А.,
рассмотрела в судебном заседании материал по кассационной жалобе осужденного Щербакова С.М. на постановление судьи Советского районного суда г.Красноярска от 20 октября 2011 года, которым в отношении:
Щербакова Сергея Михайловича, <данные изъяты>, судимого,
соединены частично наказания по приговору Советского районного суда г.Красноярска от 22.09.2010 года и по приговору Свердловского районного суда г.Красноярска от 08.07.2010 года.
Заслушав доклад судьи Шарабаевой Е.В., мнение прокурора краевой прокуратуры Форналь В.С., полагавшей постановление судьи отменить, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Щербаков С.М. ранее судим:
1). 28.02.2001 года приговором Шарыповского районного суда Красноярского края по п.п.«б,в» ч.2 ст. 158 УК РФ (в ред. от 31.10.2002 г.) - к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Освобожден 14.02.2003 года условно-досрочно на 8 месяцев 15 дней;
2.) 16.06.2004 года приговором Центрального районного суда г.Красноярска по п.п.«б,в» ч.2 ст.158, ст.70 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года;
3.) 01.07.2004 года приговором Центрального районного суда г.Красноярска по п.«в» ч.2 ст.158, п. «в» ч.2 ст.158, п.«б» ч.2 ст.158, ч.3 ст.158, ч.3,5 ст.69, 70 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев;
4.) 25.08.2004 года приговором Свердловского районного суда г.Красноярска по п.«в» ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 7 месяцев;
5.) 30.10.2008 года приговором Свердловского районного суда г.Красноярска по п.«б» ч. 2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев;
6.) 06.11.2008 года приговором мирового судьи судебного участка №65 Октябрьского района г.Красноярска по ч.1 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 4 месяца;
7.) 05.12.2008 года приговором Свердловского районного суда г.Красноярска по п.«а» ч.3 ст.158, п.«а» ч.3 ст.158, п.«а» ч.3 ст.158, п.«а» ч.3 ст.158, п.«а» ч.3 ст.158, п.«а» ч.3 ст.158, п.«а» ч.3 ст.158, п.«а» ч.3 ст.158, п.«а» ч.3 ст.158, п.«а» ч.3 ст. 158, п. «а» ч.3 ст.158, п. «а» ч.3 ст. 158, п. «а» ч.3 ст. 158, п. «а» ч.3 ст.158, п.«а» ч.3 ст. 158, п. «а» ч.3 ст. 158, п.«а» ч.3 ст. 158, п. «а» ч.3 ст. 158, п. «в» ч.2 ст. 161, п. «в» ч.2 ст. 161, п.«в» ч.2 ст.161, п.п.«б,в» ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 лет 10 месяцев
8.) 01.04.2009 года приговором Центрального районного суда г.Красноярска за совершение 46 преступлений, предусмотренных «а» ч.3 ст.158 УК РФ, 23 преступлений предусмотренных п.«б» ч.2 ст.158 УК РФ, 6 преступлений, предусмотренных п.«в» ч.2 ст.161 УК РФ, 16 преступлений, предусмотренных п.п.«б,в» ч.2 ст.158 УК РФ, 5 преступлений, предусмотренных п.«в» ч.2 ст.158 УК РФ, по ч.2 ст. 228, ч.3 ст.30 п.«а» ч.3 ст.158, ч.3, 5 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 9 лет 10 месяцев;
9.) 08.07.2010 года приговором Свердловского районного суда г. Красноярска по двум преступлениям, предусмотренным п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы за каждое, без штрафа, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, к 3 годам лишения свободы без штрафа, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 01.04.2009 года, к 10 годам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания по приговору от 08 июля 2010 года Щербакову С.М. исчислен с 23 мая 2010 года, также зачтено в срок наказания время содержания под стражей по приговору суда от 05.12.2008г. и от 01.04.2009 года, то есть с 10.10.2008г. по 08.07.2010 года.
Приговор вступил в законную силу 09 ноября 2010 года.
10.) 22.09.2010 года приговором Советского районного суда г.Красноярска (с учетом постановления суда надзорной инстанции – Президиума Красноярского краевого суда от 20 сентября 2011 года) Щербаков С.М. осужден за совершение: восьми преступлений, предусмотренных п. «б» ч.2 ст. 158 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ № 26-ФЗ от 07.03.2011 года) к 1 году 11 месяцам лишения свободы за каждое; трех преступлений, предусмотренных п.п.«б,в» ч.2 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ № 26-ФЗ от 07.03.2011 года) к 2 годам 1 месяцу лишения свободы за каждое; двух преступлений, предусмотренных п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ № 26-ФЗ от 07.03.2011 года) к 2 годам 11 месяцам лишения свободы за каждое; преступления, предусмотренного п. «в» ч.3 ст.158 УК РФ (в редакции Федерального закона РФ №26-ФЗ от 07.03.2011г.) к 2 годам 11 месяцам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений к 4 годам 5 месяцам лишения свободы, в силу ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору от 01.04.2009 года, к 9 годам 11 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания Щербакову С.М. исчислен с 22 сентября 2010 года, также зачтено в срок наказания время отбытия наказания по приговору от 01.04.2009 года, - с 10.10.2008 года по 01.04.2009 года и время предварительного заключения под стражей до постановления приговора с 23 мая 2010 года по 22.09.2010 года.
Начальник ФКУ ИК-6 ГУФСИН России по Красноярскому краю обратился в суд с представлением об уточнении исполнения приговора, мотивируя тем, что в личном деле осужденного Щербакова С.М. имеется приговор Свердловского районного суда г. Красноярска от 08.07.2010 года, которым Щербаков С.М. осужден по двум преступлениям, предусмотренным п. «а» ч.3 ст.158 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ, к 10 годам лишения свободы, и данным приговором не учтено наказание в виде лишения свободы, назначенное ему приговором Советского районного суда от 22.09.2010 года.
Обжалуемым постановлением судьи от 20.10.2011 года представление начальника ФКУ ИК-6 ГУФСИН России по Красноярскому краю разрешено по существу, постановлено:
На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений Щербакову Сергею Михайловичу наказание, назначенное за преступления, предусмотренные п. «б» ч. 2 ст. 158 УК РФ (8 преступлений), п.п. «б,в» ч. 2 ст. 158 УК РФ (3 преступления), п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ (2 преступления), п. «в» ч. 2 ст. 158 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по приговору Советского районного суда г. Красноярска от 22.09.2010 года в виде 4 лет 5 месяцев лишения свободы частично сложить с наказанием по приговору Свердловского районного суда г.Красноярска от 08.07.2010 года в виде 10 лет лишения свободы, и окончательно назначить Щербакову Сергею Михайловичу 10 лет 3 месяца лишения свободы, без штрафа, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания Щербакову С.М. исчислять с 23 мая 2010 года. Зачесть в срок наказания время отбытия наказания по приговорам от 05.12.2008 года, от 01.04.2009 года, - с 10.10.2008 года по 01.04.2009 года.
В кассационной жалобе осужденный просит постановление судьи от 20.10.2011 года отменить, ссылаясь на то, что он не был надлежащим образом уведомлен о дате судебного заседания, получил извещение 11.10.2011 года. Кроме того, в расписке об извещении о дате судебного заседания он указал, что желает лично участвовать в судебном заседании. Считает, что назначенное ему наказание в виде 10 лет 3 месяцев лишения свободы превышает максимальный размер наказания, который мог ему быть назначен исходя из правил назначения наказания. Так, в связи с тем, что все приговоры в отношении него были постановлены в особом порядке судебного разбирательства, максимальное наказание за наиболее тяжкое преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ, за которое он был осужден приговором Центрального районного суда г.Красноярска от 01.04.2009 года, составляет 6 лет 8 месяцев лишения свободы, следовательно, наказание, назначенное по правилам ч.5 ст.69 УК РФ не должно превышать 10 лет лишения свободы (6 лет 8 месяцев + 1/2 от 6 лет 8 месяцев).
Проверив представленные материалы, изучив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает постановление судьи от 20.10.2011 года подлежащим отмене, а материал - направлению в тот же суд на новое судебное рассмотрение, при этом руководствуется следующим.
Вопрос об исполнении приговора при наличии других неисполненных приговоров, если это не решено в последнем по времени приговоре в соответствии со статьей 70 УК РФ Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации возлагает на суд, постановивший приговор (ч.1 ст.396, п.10 ст.397 УПК РФ); этот вопрос решается по представлению учреждения или органа, исполняющего наказание (п.5 ч.1 ст.399 УПК РФ) в судебном заседании.
При этом, частью 2 статьи 399 УПК РФ установлено, что при наличии ходатайства осужденного об участии в судебном заседании суд обязан обеспечить его непосредственное участие в судебном заседании либо предоставить возможность изложить свою позицию путем использования систем видеоконференц-связи. Вопрос о форме участия осужденного в судебном заседании решается судом.
Как видно из представленного материала Щербаковым С.М. до рассмотрения материала судом первой инстанции было заявлено ходатайство о его личном участии в судебном заседании, которое было рассмотрено судом в ходе судебного заседания, в удовлетворении ходатайство отказано со ссылкой на то, что осужденному надлежащим образом разъяснен порядок реализации права довести до сведения суда свою позицию по рассматриваемому представлению путем допуска к участию в судебном заседании его адвоката или представителя, принятия письменных обращений, предоставления права обжалования принятого судебного решения, а также другими, предусмотренными законом способами. Этапирование Щербакова С.М. по мнению суда первой инстанции представляется нецелесообразным в том числе в целях процессуальный экономии.
Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу о том, что судом первой инстанции при рассмотрении ходатайства осужденного безосновательно были нарушены положения ч.2 ст.399 УПК РФ, обязывающие суд обеспечить право осужденного на личное участие в рассмотрении представления начальника исправительного учреждения одним из установленных законом способов (непосредственное либо посредством использования систем видеоконференц-связи), то есть был лишен своих прав знакомиться с представленными в суд материалами, участвовать в их рассмотрении, заявлять ходатайства и отводы, давать объяснения, представлять документы, которые закреплены в ч.3 ст.399 УПК РФ.
Кроме того, в соответствии с ч.2 ст.399 УПК РФ, осужденный должен быть извещен о дате, времени и месте судебного заседания не позднее 14 суток до дня судебного заседания.
Представленный материал свидетельствует о том, что осужденный Щербаков С.М. о дате, времени и месте рассмотрения представления начальника ФКУ ИК-6 ГУФСИН России по Красноярскому краю об уточнении исполнения приговора в отношении Щербакова С.М. судом первой инстанции извещен 11.10.2011 года, то есть менее чем за 14 суток до 20.10.2011 года.
Изложенное является существенным нарушением процессуального законодательства и влечет отмену обжалуемого постановления, поскольку в данном случае нарушено право осужденного на защиту своих интересов.
Указанные обстоятельства в настоящее время лишают суд кассационной инстанции возможности сделать бесспорный вывод о соответствии обжалуемого постановления требованиям ст. 7 УПК РФ, что также является основанием для отмены постановления.
При назначении и подготовке суда к новому рассмотрению указанного материала следует учесть изложенное, создать необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав, проверить доводы осужденного Щербакова С.М., изложенные в кассационной жалобе, после чего принять законное и обоснованное решение.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Постановление судьи Советского районного суда г.Красноярска от 20 октября 2011 года в отношении осужденного Щербакова Сергея Михайловича – отменить. Материал направить на новое рассмотрение в тот же суд другому судье.
Председательствующий:
Судьи: