Председательствующий – Созинова Г.Г. Дело № 22-5537/2012
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г.Красноярск 28 июня 2012 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:
председательствующего – Путинцева М.М.,
судей – Яцика В.В., Чепелевой В.И.
рассмотрела в судебном заседании от 28 июня 2012 года
дело по кассационным жалобам осуждённого Мсоева Б.Б., адвоката Мируцкого П.Я. и кассационному представлению заместителя прокурора г.Норильска Лазукова Л.В. на приговор Норильского городского суда (в районе Талнах) Красноярского края от 4 апреля 2012 года, которым
Мсоев Б.Б.,
родившийся <дата> <адрес>
<адрес>,
со средним образованием, проживавший в г.Норильске,
несудимый,
- осуждён к лишению свободы: по п.«б» ч.2 ст.228-1 УК РФ (в ред. ФЗ № 377 от 27.12.2009 г.) – к 7 годам, без штрафа и ограничения свободы; по ч.2 ст.228 УК РФ – к 5 годам, без штрафа; по ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности указанных преступлений – к 8 годам 8 месяцам, без штрафа и ограничения свободы, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Путинцева М.М., выслушав адвоката Алексеева О.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы и доводы кассационного представления, мнение прокурора Красиковой Ю.Г., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Согласно приговору Мсоев осуждён за то, что 28 сентября 2011 года около 17 часов 30 минут на 1 этаже во втором подъезде <адрес> незаконно сбыл Б. путём продажи за денежные средства в сумме 3000 рублей наркотическое средство – героин, в крупном размере, массой 1,39 грамма.
Также 02 октября 2011 года около 18 часов 30 минут на 1 этаже во втором подъезде <адрес> сотрудниками полиции при проведении оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» был задержан Мсоев Б.Б., у которого при проведении досмотра обнаружено и изъято наркотическое средство – героин, в особо крупном размере, общей массой 3,05 грамма, которое Мсоев Б.Б. незаконно хранил при себе без цели сбыта, для личного потребления.
Допрошенный в судебном заседании осуждённый Мсоев Б.Б. по существу предъявленного обвинения в незаконном хранении героина в особо крупном размере вину признал, пояснив, что приобрёл героин для личного употребления.
Вину свою по факту сбыта героина Б. – не признал, пояснив, что умысла на сбыт героина не имел, но действительно помог Б. в приобретении наркотических средств, поскольку тот неоднократно звонил ему, просил приобрести для него героин, заранее дал на его покупку деньги, поэтому осуждённый считает себя виновным только в оказании помощи Б. в приобретении героина.
В кассационной жалобе осуждённый Мсоев указывает на своё несогласие с приговором, который считает несправедливым и подлежащим отмене, так как он, Мсоев, не продавал Б. наркотическое средство героин, а помог Б. приобрести его за его же деньги из чувства сострадания к Б. который ему пожаловался на сильную ломку. Кроме того, суд не учёл все имеющиеся у него смягчающие наказание обстоятельства, признание им вины по ч.2 ст.228 УК РФ, состояние здоровья, его 50-летний возраст и положительные данные о личности.
В кассационной жалобе и дополнении к ней, с которыми согласился осуждённый, адвокат Мируцкий П.Я. просит приговор отменить в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела, нарушением уголовно-процессуального и уголовного закона, неправильной квалификацией действий Мсоева, указывая на отсутствие доказательств вины осуждённого в сбыте наркотических средств, на то, что Мсоев исключительно по просьбе Б. и за его деньги приобрёл и хранил героин из-за сострадания к Б., поскольку последний жаловался на ломку. Однако суд доводы осуждённого не проверил и не переквалифицировал при указанных обстоятельствах действия осуждённого с п.«б» ч.2 ст.228-1 УК РФ на ст.33 ч.5 ст.228 ч.1 УК РФ.
В жалобе также указано на то, что суд при постановлении приговора не учёл имеющиеся у осуждённого смягчающие обстоятельства, его признательные показания в совершении преступления по ст.228 ч.2 УК РФ, что Мсоев не судим, к уголовной и административной ответственности не привлекался, характеризуется положительно по месту жительства. Кроме того, указано, что судом допущено нарушение требований ч.1 ст.357 УПК РФ, так как ходатайство о восстановлении срока рассмотрено другим судьёй.
В кассационном представлении ставится вопрос об изменении приговора, исключении из мотивировочно-описательной части приговора указания суда, что Мсоев ранее привлекался к уголовной ответственности, и снижении ему наказания.
Проверив уголовное дело, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Выводы суда о виновности Мсоева в инкриминируемых преступлениях соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на проверенных в судебном заседании доказательствах:
показаниях свидетеля С.. о том, что 2 октября 2011 года сотрудниками Норильского МРО УФСКН РФ по Красноярскому краю проводилось оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение» в отношении гр.Мсоева, направленное на установление причастности указанного лица к незаконному обороту наркотических средств. В ходе оперативно-розыскного мероприятия Мсоев Б.Б. был задержан и в ходе его досмотра в правом кармане брюк были обнаружены семь бумажных свёртков в виде конвертиков, внутри каждого из которых находилось порошкообразное вещество светлого цвета. Мсоев пояснил, что эти свёртки принадлежат ему, в что в них находится, он не сообщил. В левом кармане брюк у Мсоева был обнаружен и изъят принадлежащий Мсоеву сотовый телефон «Нокия» и деньги в сумме 7050 рублей, которые впоследствии были упакованы, составлен протокол, где все участники, в том числе и присутствующие понятые, расписались. Согласно справки эксперта об исследовании № 507 от 02.10.2011 г. вещество в семи свёртках, изъятых у Мсоева Б.Б., является наркотическим средством – героином, общей массой 3,05 грамма.
Ранее, 28 сентября 2011 года в ходе производства оперативных мероприятий «наблюдение» в отношении гр.Б.<дата>р., Б. был задержан в 17 часов 40 минут возле <адрес> досмотрен. В ходе досмотра у него было обнаружено и изъято в левом боковом кармане джинсов три бумажных свёртка в виде конвертиков с содержимым – порошкообразным веществом, которое впоследствии оказалось героином массой 1,39 гр., в связи с чем было возбуждено в отношении Б. уголовное дело, в ходе расследования которого Б. сообщил, что героин приобрёл у Мсоева;
протоколе очной ставки между свидетелем Б. и обвиняемым Мсоевым Б.Б. от 18.11.2011 г., в ходе которой свидетель Б. подтвердил, что 28.09.2011 г. в 17 часов 30 минут на 1 этаже в подъезде <адрес> он приобрёл у Мсоева героин за 3000 рублей (л.д.90-93);
протоколе осмотра сотового телефона, изъятого 02.10.2011 г. в ходе изъятия предметов у Мсоева Б.Б., из которого следует, что в ходе осмотра в меню телефона в разделе «Контакты» обнаружен абонент «Денис» с номером №, который принадлежит Б. (л.д.101);
фототаблице к протоколу осмотра сотового телефона, изъятого 02.10.2011 г. в ходе изъятия предметов у Мсоева Б.Б. (л.д.102);
протоколе осмотра документов – соединений абонентского номера №, принадлежащего Мсоеву Б.Б., из которого следует, что в ходе осмотра установлено наличие 6 входящих соединений с номера №, принадлежащего Б. за 28.09.2011 г.: 1) в 14 часов 47 минут (продолжительность соединения 36 сек.); 2) в 14 часов 54 минуты (продолжительность соединения 20 сек.); 3) в 15 часов 04 минуты (продолжительность соединения 14 сек.); 4) в 15 часов 26 минут (продолжительность соединения 13 сек.); 5) в 16 часов 28 минут (продолжительность соединения 12 сек.); 6) в 16 часов 45 минут (продолжительность соединения 12 сек.) (л.д.114);
детализации соединения абонентского номера №, принадлежащего Мсоеву Б.Б., за 28.09.2011 г. (л.д.111-113);
рапорте ст.оперуполномоченного Норильского МРО УФСКН РФ по Красноярскому краю Мосина В.В. об обнаружении признаков преступления от 28.09.2011 г. – о проведении 28.09.2011 г. оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение», задержания и производства изъятия предметов у Б. в ходе которого у Б. были обнаружены и изъяты три бумажных свёртка с находящимся в нём порошкообразным веществом (л.д.45);
протоколе изъятия предметов у Б.. от 28.09.2011 г., в ходе которого у Б.. в левом боковом кармане джинсов были обнаружены и изъяты три бумажных свёртка с находящимся в нём порошкообразным веществом (л.д.46-47);
справке эксперта об исследовании № 505 от 28.09.2011 г. и заключении эксперта № 506 от 14.10.2011 г., согласно которого представленное на экспертизу вещество, изъятое 28.09.2011 г. в ходе производства изъятия предметов у Б. является наркотическим средством – героин, массой 1,33 г (остаточная масса героина после проведения экспертизы составила 1,31 г) (л.д.49, 52-53);
протоколе осмотра предметов – наркотического средства – героин, изъятого 28.09.2011 г. у Б. (л.д.55, 74);
постановлении о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств – наркотического средства – героин, изъятого 28.09.2011 г. у Б. (л.д.56, 75);
протоколе осмотра предметов – трёх бумажных отрезков (упаковочного материала), в которых находилось наркотическое средство – героин, изъятое 28.09.2011 г. у Б. (л.д.36);
постановлении о признании и приобщении к уголовному делу вещественных доказательств – трёх бумажных отрезков (упаковочного материала), в которых находилось наркотическое средство – героин, изъятое 28.09.2011 г. у Б. (л.д.37);
ответе на поручение следователя о проведении ОРМ, из которого следует, что в ходе оперативно-розыскных мероприятий установлено, что лицом, незаконном сбывшим 28.09.2011 г. Б. наркотическое средство – героин, массой 1,39 грамма, является Мсоев. Передача героина происходила на 1 этаже во втором подъезде <адрес> (л.д.84);
показаниях свидетеля П. и Л. (л.д.94, 95), из которых следует, что 2 октября 2011 года около 18 часов 40 минут участвовали в качестве понятых на площадке 8 этажа второго подъезда <адрес>, где у мужчины, представившимся Мсоевым, в правом кармане брюк были обнаружены семь бумажных свёртков в виде конвертов, внутри каждого из которых находилось порошкообразное вещество светлого цвета. Сотрудник полиции спросил у Мсоева, что находится в этих обнаруженных у него свёртках, Мсоев ответил, что эти свёртки принадлежат ему. Других пояснений не дал. В левом кармане брюк у Мсоева был обнаружен и изъят сотовый телефон «Нокия». Мсоев пояснил, что данный телефон принадлежит ему. В этом же кармане у Мсоева были обнаружены деньги в сумме 7050 рублей;
других доказательствах, подробно изложенных судом в приговоре, оценив и проанализировав которые в совокупности, суд вопреки доводам кассационных жалоб дал действиям осуждённого правильную юридическую оценку, в связи с чем оснований для переквалификации действий Мсоева, о чём ставятся вопросы в жалобах, не имеется.
Поэтому доводы кассационных жалоб о невиновности Мсоева и отмене приговора не могут быть признаны состоятельными.
Вместе с тем, как обоснованно указано в кассационном представлении, суд при назначении наказания осуждённому необоснованно сослался в мотивировочно-описательной части приговора на то, что Мсоев ранее привлекался к уголовной ответственности, поскольку на момент совершения Мсоевым преступления, имевшаяся судимость у Мсоева по приговору от 14.05.2002 г. является погашенной.
В связи с чем данное указание суда из приговора подлежит исключению, а назначенное наказание – смягчению.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Норильского городского суда (в районе Талнах) Красноярского края от 4 апреля 2012 года в отношении Мсоева Б.Б. изменить:
Исключить из мотивировочно-описательной части приговора указание суда о том, что Мсоев ранее привлекался к уголовной ответственности.
Снизить назначенное Мсоеву Б.Б. наказание: по п.«б» ч.2 ст.228-1 УК РФ (в ред. ФЗ № 377 от 27.12.2009 г.) до 6 лет 11 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы; по ч.2 ст.228 УК РФ – до 4 лет 11 месяцев лишения свободы, без штрафа; по ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний за каждое из совершённых преступлений – до 8 лет 7 месяцев лишения свободы, без штрафа и ограничения свободы.
В остальном этот же приговор в отношении Мсоева Б.Б. оставить без изменения, а кассационные жалобы осуждённого Мсоева Б.Б. и адвоката Мируцкого П.Я. – без удовлетворения.
Председательствующий: - Путинцев М.М.
Судьи: - Яцик В.В.,
Чепелева В.И.
Копия верна:
Судья краевого суда М.М.Путинцев