Кассационное определение

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г.Красноярск     20 сентября 2012 года

Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда в составе:

председательствующего Яцика В.В.,

судей Ерофеева А.И. и Лоншаковой Е.О.,

при секретаре Голосной Н.В.,

рассмотрела в судебном заседании 20 сентября 2012 года уголовное дело по кассационной жалобе и дополнение к ней осужденного Чебыкина С.В. по кассационному представлению государственного обвинителя – помощника прокурора Центрального района г.Красноярска Речкова В.И. на приговор Центрального районного суда г.Красноярска от 24 июля 2012 года, которым

Чебыкин С.В., <данные изъяты>, ранее судимый:

- 29.08.2000г. по пп. «б, в, г» ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком в 1 год согласно ст. 73 УК РФ;

- 12.01.2001г. по пп. «б, в» ч. 2 ст. 158, по п. «б» ч. 2 ст. 161 УК РФ, и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, ст. 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден условно-досрочно согласно постановлению от 9.08.2002г. на 1 год 7 месяцев 10 дней;

- 20.10.2004г., с внесенными в приговор изменениями, по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158 УК РФ, и на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ к 1 году лишения свободы;

- 26.11.2004г. по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 111 УК РФ, и на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 8.02.2005г. по ч. 1 ст. 161 УК РФ, и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ с приговором от 20.10.2004г. на 2 года 6 месяцев лишения свободы;

- 16.12.2005г. по ч. 1 ст. 161 УК РФ на 2 года лишения свободы, с применением ч.5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием по приговору от 26.11.2004г., от 8.02.2005г. к 4 годам лишения свободы, отменено условно-досрочное освобождение по постановлению от 9.08.2002г. с применением ст. 70, 79 УК РФ путем частичного присоединения приговора от 12. 01.2001 г года, всего назначено 4 года 2 месяца лишения свободы; освобожден условно-досрочно постановлением от 28.08.2007г. на 1 год 2 месяца 24 дня;

- 27.11.2007г. по п. «а» ч. 3 ст. 158 УК РФ на 3 лет 6 месяцев лишения свободы, и на основании ст. 70 УК РФ назначено 4 года лишения свободы;

- 26.05.2008г. по ч. 1 ст. 159, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 158, ч. 2 ст. 69 УК РФ, и на основании ч.5 ст. 69 УК РФ, присоединено наказание по приговору от 27 ноября 2007 года, всего назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы; постановлением от 17.11.2010г. освобожден условно-досрочно на 1 год 5 месяцев 10 дней;

- 15.02.2012г. по ч. 1 ст. 161, ч. 1 ст. 161, ч. 2 ст. 69 УК РФ на 1 год 6 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70, 79 УК РФ присоединено неотбытое наказание по приговору от 26.05.2008г., и назначено 1 год 7 месяцев лишения свободы,

осужден по п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 7.03.2011г.) на 6 (шесть) лет 6 (шесть) месяцев лишения свободы. В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ к вновь назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 15.02.2012г. и окончательно к отбытию по совокупности преступлений назначено 7 (семь) лет 10 (десять) месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима.

Постановлено взыскать с Чебыкина С.В. в пользу потерпевшей Б. 16 500 руб.

Заслушав доклад судьи Красноярского краевого суда Яцика В.В. по обстоятельствам дела и доводам кассационной жалобы, мнение прокурора Дятловой Т.М., поддержавшей кассационное представление, выступления осужденного Чебыкина С.В., участвующего в судебном заседании посредством использования системы видеоконференцсвязи, и адвоката Тигрова В.А., поддержавших кассационную жалобу, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

Чебыкин С.В. осужден за грабёж, то есть открытое хищение чужого имущества, совершенное с незаконным проникновением в жилище.

Как указано в приговоре, 24 октября 2011 года примерно в 16 часов 30 минут Чебыкин С.В., с целью открытого хищения чужого имущества путем незаконного проникновения в жилище, зашел вслед за малолетней А. в подъезд дома <адрес> в г.Красноярске, прошел за ней до квартиры № 15, и дождавшись когда малолетняя А. открыла дверь квартиры, следом за А. незаконно проник в жилище. Чебыкин С.В., действуя открыто, в присутствии малолетней А. похитил из комода 14 000 рублей, забрал из руки у А. сотовый телефон «ЭлДжи Т 300» стоимостью 2 500 рублей с и зарядное устройство, с похищенным имуществом с места происшествия скрылся, причинив потерпевшей Б. материальный ущерб на сумму 16 500 рублей.

В судебном заседании Чебыкин С.В. виновным себя признал частично и пояснил, что 24 октября 2011 года до обеда во дворе дома <адрес> завязал разговор девочкой 9-10 лет, в руках которой увидел хороший телефон, потом зашел вслед за ней в её квартиру где из тумбочки взял примерно 3 000 рублей. Девочка увидела это и заплакала, и он положил деньги на место. Когда девочка ушла на кухню, Чебыкин С.В. открыл ящик комода и достал все деньги, положив их в карман одежды. Потом попросил у девочки сотовый телефон и зарядное устройство, пообещав вернуть через отца, и взяв которые, ушел.

В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Чебыкин С.В. просит отменить приговор, мотивируя тем, что суд не учел наличие у него смягчающих обстоятельств, предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 61 УК РФ, таких, как частичное признание вины и раскаяние, явку с повинной (чистосердечное признание), активное способствование расследованию и раскрытию совершенного им преступления, наличие у него тяжелого заболевания. Считает, что суд не мог ему назначить наказание в соответствии со ст. 62 УК РФ более двух третей максимального срока наказания. Просит также пересмотреть обоснованность присоединения к приговору неотбытого наказания по приговору от 15 февраля 2012г., так как из назначенного ему наказания в 1 год 6 месяцев лишения свободы он уже отбыл 8 месяцев, а суд присоединил ему 1 год 4 месяца.

В кассационном представлении государственного обвинителя - помощника прокурора Центрального района г.Красноярска Речкова В.И. ставится вопрос об изменении приговора в связи с тем, что судом необоснованно признано отягчающим обстоятельство - совершение преступления Чебыкиным С.В. в отношении малолетней А., тогда как следователь в обвинительное заключение данное обстоятельство в качестве отягчающего наказание Чебыкину С.В. не включил, тем самым суд ухудшил положение осужденного.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Виновность Чебыкин С.В. А.В. в грабёже, то есть открытом хищение чужого имущества, совершенном с незаконным проникновением в жилище, действия которого правильно квалифицированы по п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 7.03.2011г.), установлена и подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств, подробно изложенных в приговоре, которым судом дана надлежащая оценка.

Доводы осужденного Чебыкина С.В. о том, что он совершил не открытое, а тайное хищение чужого имущества, были проверены судом первой инстанции и справедливо отвергнуты как необоснованные.

В частности, суд указал, что находит вину Чебыкина С.В. в совершении грабежа доказанной показаниями потерпевших А. и Б., показаниями свидетелей и материалами дела, сомневаться в достоверности которых у суда нет оснований. Показания потерпевшей малолетней А. последовательны, стабильны и подтверждаются совокупностью других доказательств, показаниями её законного представителя, которая знает об обстоятельствах совершения Чебыкиным С.В. преступления со слов дочери, фактом уверенного опознания его А. показаниями законного представителя об отсутствии склонности к фантазированию у её дочери, и частично показаниями самого Чебыкина С.В. в суде и в ходе расследования. Допрошенный в качестве подозреваемого Чебыкин С.В. признал, что зашел в квартиру с целью совершения хищения. Потерпевшая А. настаивала на том, что видела, как Чебыкин С.В. забрал деньги, плакала, чего не отрицает и виновный, пыталась позвонить матери, просила его вернуть деньги, но Чебыкин С.В. отобрал телефон. При этом подсудимый оттолкнул потерпевшую на диван, поскольку своим поведением она мешала реализации его умысла, то есть хищение носило открытый характер.

Поэтому суд правильно квалифицировал действия Чебыкина С.В. как грабёж.

При назначении наказания осужденному суд учитывал требования ст. 6, 60 УК РФ.

В частности, суд указал, что принимает во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, которое относится к категории тяжких, и обстоятельства его совершения, данные о личности Чебыкина С.В., наличие отягчающих обстоятельств, в том числе и рецидива преступлений, совершение преступления в отношении малолетней; наличие смягчающих обстоятельств в силу ч.1 и 2 ст. 61 УК РФ - частичное признание вины и раскаяние, поскольку показания в ходе расследования и в суде взяты в основу приговора, явку с повинной (чистосердечное признание), которой Чебыкин С.В. способствовал раскрытию и расследованию данного преступления, его состояние здоровья и наличие тяжелого заболевания, и данных, характеризующих личность осужденного.

Учитывая вышеуказанные обстоятельства и цели наказания, влияние его на исправление осужденного, предупреждение новых преступлений, характеризующий материал, свидетельствующий о социальной опасности Чебыкина С.В., склонности к совершению преступлений против собственности; что при наличии у него непогашенных судимостей после освобождения из мест лишения свободы Чебыкин С.В. на путь исправления не встал и совершил тяжкое преступление в условиях рецидива в период условно-досрочного освобождения, суд обоснованно назначил ему наказание в виде лишения свободы.

Поэтому доводы осужденного Чебыкина С.В. в его кассационной жалобе и дополнении к ней о том, что суд не учел при назначении наказания перечисленные смягчающие обстоятельства, а также необоснованно не применил правила ч. 1 ст. 62 УК РФ, несостоятельны, с учетом наличия в его действиях рецидива как отягчающего обстоятельства, препятствующего назначению наказания с учетом названных правил.

Однако, как об этом справедливо отмечается в кассационном представлении, судом необоснованно признано отягчающим такое обстоятельство, как совершение преступления Чебыкиным С.В. в отношении малолетней А. тогда как следователь в обвинительное заключение данное обстоятельство в качестве отягчающего наказание Чебыкину С.В. не включил, поэтому суд тем самым ухудшил положение осужденного. В связи с этим судебная коллегия считает необходимым данное отягчающее обстоятельство из приговора исключить.

Кроме того, суд указал в приговоре, что в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 69 УК РФ к вновь назначенному наказанию в виде на 6 (шести) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы частично присоединить наказание, не отбытое по приговору суда от 15.02.2012г. и окончательно к отбытию по совокупности преступлений назначить 7 (семь) лет 10 (десять) месяцев лишения свободы; срок наказания Чебыкину С.В. исчислять с 24.07.2012г., зачесть в срок отбытия наказания время заключения его под стражей с 15.12.2011г. по 24.07.2012г. Исходя из этих данных, на день вынесения приговора 24 июля 2012г. Чебыкин С.В. отбыл наказание по предыдущему приговору, как указал суд, 7 месяцев 9 дней лишения свободы, а остаток назначенного в 1 год 7 месяцев лишения свободы наказания с учетом ст. 70 УК РФ в виде неотбытого срока наказания составил 11 месяцев 21 день. Поскольку суд указал, что не отбытое Чебыкиным С.В. наказание присоединяет частично, то мог он присоединить не более 11 месяцев лишения свободы, а фактически присоединил 1 год 4 месяца лишения свободы, то есть срок назначенного Чебыкину С.В. наказания подлежит снижению.

Оснований для отмены или изменения приговора по иным мотивам, изложенным кассационной жалобе, судебная коллегия не находит.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

Приговор Центрального районного суда г.Красноярска от 24 июля 2012 года в отношении Чебыкина С.В. изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на учет судом при назначении Чебыкину С.В. наказания отягчающего обстоятельства - совершение преступления в отношении малолетней и снизить ему наказание по п. «в» ч. 2 ст. 161 УК РФ (в ред. Федерального закона № 26-ФЗ от 7.03.2011г.) до 6 (шести) лет 5 (пяти) месяцев лишения свободы;

- считать Чебыкина С.В. осужденным в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Советского районного суда г.Красноярска от 15 февраля 2012г. на 7 (семь) лет 3 месяца лишения свободы.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, а кассационную жалобу осужденного Чебыкина С.В. без удовлетворения.

Председательствующий:

Судьи: