Председательствующий: судья Вдовин И.Н. ДЕЛО №22-7248/2012
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Красноярск 28 августа 2012 г.
Судебная коллегия по уголовным делам Красноярского краевого суда
В составе:
Председательствующего: Скорняковой А.И.
Судей: Фризен Л.Г., Дроздовой Л.В.
При секретаре: Емельяновой О.Н.
рассмотрела в судебном заседании от 28 августа 2012 г. дело по
кассационным жалобам осужденного Алиева М.Г.о., в его интересах адвоката Колосова А.Л.;
кассационному представлению прокурора Кировского района г. Красноярска Боль С.Я.
на приговор Кировского районного суда г. Красноярска от 11 июля 2012 г., которым
Алиев ФИО15, родившийся <дата> в <адрес> <адрес>, гражданин РФ, <данные изъяты> <адрес>, п<адрес> <адрес>, <адрес>, <адрес>; зарегистрированный в <адрес>;
не судимый;
осужден по:
п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы;
ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 6 лет лишения свободы без штрафа и ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Скорняковой А.И., объяснения осужденного Алиева М.Г.о., в его интересах адвоката Колосова А.Л., доводы кассационных жалоб поддержавших; мнение прокурора Придворной Т.М., кассационное представление поддержавшую, с доводами кассационных жалоб не согласившуюся, полагавшую необходимым приговор изменить по доводам кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Алиев М.Г.о. осужден за незаконный сбыт 17 августа 2011 года ФИО9 наркотического средства - гашиша весом 2,50 грамма - в крупном размере; а также за покушение на незаконный сбыт 25 августа 2011 года ФИО9 при проверочной закупке наркотического средства, гашиша, весом 5,62 грамма - в крупном размере.
Преступления совершены в <адрес> при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В судебном заседании Алиев М.Г.о. вину признал только в незаконном хранении 17 и 25 августа 2011 года наркотических средств.
В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный Алиев М.Г.о., не соглашаясь с приговором, указывает на несоответствие, по его мнению, выводов суда фактическим обстоятельствам дела. Просит приговор отменить или назначить наказание, не связанное с лишением свободы, ограничившись уже отбытым сроком наказания.
В кассационной жалобе адвокат Колосов А.Л. просит приговор отменить ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, нарушения уголовно-процессуального закона, несправедливости наказания. Ссылается на то, что умысла на сбыт наркотиков у Алиева не было, доказательств, подтверждающих наличие такого умысла, не представлено. Считает, что действия Алиева необходимо квалифицировать по ч.1 ст. 228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, Алиев в указанных действиях вину признал. Данная квалификация, по мнению адвоката, подтверждается отсутствием информации о том, что Алиев занимался незаконным сбытом наркотиков; показаниями свидетеля ФИО16, детализацией телефонных переговоров, подтверждающих якобы доводы Алиева о том, что на момент обращения к нему ФИО17 17 и 25 августа 2011 года наркотиков у него не было, только после нескольких телефонных звонков и настойчивых просьб ФИО18 приобретении для него наркотиков, Алиев согласился якобы помочь ему. А для этого обратился к своему знакомому ФИО19, который, как ему было известно ранее, занимался сбытом гашиша, и о котором он впоследствии сообщил сотрудникам полиции. Между обращением ФИО20 к Алиеву с просьбой о приобретении наркотиков и до момента их передачи прошел большой промежуток времени, в течение которого Алиев занимался поиском гашиша. Также показания Алиева о его посреднических действиях на стороне приобретателя наркотиков подтверждаются постановлениями от 8.09.2011г. и 24.10.2011г. о выделении уголовных дел в отношении неустановленных лиц, которые сбыли Алиеву наркотики. Кроме того, у ФИО21 имелись основания для оговора Алиева по причине национальной принадлежности последнего. В судебном заседании он перед подсудимым извинился. Отказ Алиева в ходе предварительного расследования от дачи показаний является способом защиты и не свидетельствует о согласии или несогласии с предъявленным обвинением. Позиция защиты, по мнению адвоката, подтверждается судебной практикой, подробно изложенной им в жалобе.
В кассационном представлении прокурор Кировского района г. Красноярска Боль С.Я. просит приговор изменить, исключить из него указание об учете при назначении наказания на размер наркотических средств: которое Алиев сбыл и на сбыт которого покушался, поскольку размер наркотического средства является признаком преступления, предусмотренного ч.2 ст. 228.1 УК РФ, и не мог повторно учитываться при назначении наказания.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационных жалоб осужденного и его адвоката, дополнений осужденного к кассационной жалобе, доводы кассационного представления, судебная коллегия оснований для удовлетворения кассационных жалоб не находит, считает необходимым приговор изменить по доводам кассационного представления.
Имеющие значение по делу все юридически значимые фактические обстоятельства совершенного Алиевым деяния установлены верно и полно.
Дав собранным и исследованным доказательствам всестороннюю, полную и объективную оценку, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о виновности Алиева в предъявленном обвинении и правильно квалифицировал его действия, исходя из исследованных судом достоверных и допустимых доказательств, подробный анализ которых приведен в приговоре
Версия осужденного о том, что он незаконно хранил наркотические средства, оказывая якобы только посреднические услуги ФИО22 в их приобретении, была тщательно проверена судом первой инстанции и своего подтверждения не нашла, о чем подробно указано в приговоре, со ссылкой на исследованные судом доказательства. Оснований для оговора обвиняемого ФИО23, вопреки доводам защиты, не установлено, а называемое защитой обстоятельство не может принято, поскольку сами факты передачи наркотиков ФИО24 Алиев фактически не отрицает, полагая, что они не могут признаваться сбытом, по указываемому им основанию. Однако приводимое осужденным основание: покупка наркотика для ФИО25 у лица по имени ФИО26 противоречит добытым по делу доказательствам: показаниям свидетеля ФИО11, ФИО12, ФИО9, ФИО13, протоколам добровольной выдачи ФИО27 наркотических средств, другим приведенными в приговоре доказательствами. Сам Алиев версию о приобретении гашиша для ФИО28 у ФИО29 выдвинул только в суде.
Выводы суда о том, что умысел на незаконный сбыт наркотического средства 17.08.2011 г. и покушения на его незаконный сбыт 25.08.20011 г., сформировался независимо от деятельности ФИО30 и сотрудников полиции мотивированы в приговоре, не согласиться с ними у судебной коллегии оснований не имеется.
Вместе с тем, как обоснованно указано в кассационном представлении, суд в нарушение требований ст. 60 УК РФ небоснованно учел при назначении наказания осужденному «размер сбытого наркотического средства, а также размер наркотического средства, покушение на сбыт которого совершил подсудимый». Указание на это подлежит исключению из приговора.
Наказание подлежит снижению по ч.2 ст. 228-1 УК РФ. Оснований для снижения наказания по ч.3 ст. 30, ч.2 ст. 228-1 УК РФ судебная коллегия не находит, поскольку осужденному назначено минимальное, предусмотренное санкцией наказание, а оснований для применения правил ст. 64 УК РФ не имеется. Однако наказание, назначенное по совокупности преступлений, также подлежит снижению.
Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора при расследовании дела и рассмотрении его судом первой инстанции, не допущено.
На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Кировского районного суда г. Красноярска от 11 июля 2012 года в отношении Алиева ФИО31 изменить:
исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание об учете при назначении наказания «размера сбытого наркотического средства, а также размера наркотического средства, покушение на сбыт которого совершил подсудимый».
Снизить назначенное по п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ наказание до 5 лет 4 месяцев лишения свободы, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности с преступлением, предусмотренным ч.3 ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 228-1 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно к отбыванию Алиеву М.Г.о. назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор в отношении Алиева М.Г.о. оставить без изменения, кассационные жалобы осужденного Алиева М.Г.о., в его интересах адвоката Колосова А.Л. – без удовлетворения.
Председательствующий:
Судьи:
Копия верна.
Судья: А.И. Скорнякова.