44у-20/2011
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Хабаровского краевого суда
г. Хабаровск 7 февраля 2011 года
Президиум Хабаровского краевого суда в составе:
председательствующего Братенкова С.И.
и членов президиума: Барабанова С.Г., Сосновского А.В., Черкасского А.П., Мироновой Л.Ю.
при секретаре Кириной К.Н.
рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Кочмарева А. А. на приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 15 мая 2009 года и постановление судьи Центрального районного суда г. Хабаровска от 26 октября 2009 года.
В надзорной жалобе Кочмарёв А.А. ставит вопрос о пересмотре приговора и постановления судьи.
Заслушав доклад судьи Хабаровского краевого суда Ильиных Н.Л., выслушав мнение заместителя прокурора Хабаровского края Когай С.Н., полагавшего необходимым приговор и постановление изменить, президиум Хабаровского краевого суда,
УСТАНОВИЛ:
Приговором Центрального районного суда г. Хабаровска от 15 мая 2009 года Кочмарев А. А., <данные изъяты>, ранее судимый:
- 25 мая 2005 года тем же судом по ст. 228 ч. 1 УК РФ к штрафу в сумме 5000 рублей;
- 3 марта 2006 года Индустриальным районным судом г. Хабаровска по ст. 73 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года без штрафа условно, с испытательным сроком 3 года, с возложением на него указанных в приговоре обязанностей;
- 28 ноября 2007 года Биробиджанским городским судом ЕАО по ст. 64 УК РФ к лишению свободы сроком на 2 года 6 месяцев;
осужден по ст.ст. 33 ч. 5, 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. «Г» УК РФ к лишению свободы сроком на 8 лет без штрафа; постановлено, что на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору от 28 ноября 2007 года окончательно определено 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 15 мая 2009 года, с зачетом в этот срок времени отбытия им наказания по приговору от 28 ноября 2007 года с 10 октября 2007 года по 14 мая 2009 года, и с зачетом в этот срок времени содержания его под стражей в качестве меры пресечения по настоящему делу с 14 апреля 2006 года по 19 сентября 2006 года включительно.
В кассационном порядке приговор не обжаловался.
Приговором суда Кочмарев А.А. осужден за то, что, действуя как пособник в группе лиц по предварительному сговору, совершил приготовление к незаконному сбыту наркотического средства – гашишного масла в количестве 572, 862 г., что составляет особо крупный размер, путем его обмена на автомобиль <данные изъяты>
Преступление им было совершено в период времени с неустановленного момента ДД.ММ.ГГГГ до 11 часов 40 минут ДД.ММ.ГГГГ в местах и при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
Постановлением судьи Центрального районного суда г. Хабаровска от 26 октября 2009 года, вынесенного в порядке ст.ст. 396 ч. 1, 397 п. 15, 399 ч. 1 УПК РФ, постановлено:
- считать отмененным на основании ст. 74 ч. 5 УК РФ условное осуждение Кочмарева А.А. по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 3 марта 2006 года;
- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров считать частично присоединенной к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 3 марта 2006 года.
В надзорной жалобе Кочмарев А.А. ставит вопрос о пересмотре приговора и постановления судьи от 26 октября 2009 года в связи с неправильным применением положений уголовного закона при определении ему окончательного наказания ( норм ст.ст. 69 ч. 5, 74 ч. 5, 70 УК РФ ), указывает, что вводная часть приговора неверно содержит ссылку на приговор Индустриального районного суда г. Хабаровска от 13 марта 2003 года, которым он не осуждался; ссылается, что 1 июля 2008 года постановлением судьи Индустриального районного суда г. Хабаровска ему отменено условное осуждение, назначенное приговором от 3 марта 2006 года, в связи с чем указание в настоящем приговоре об определении ему наказания с применением ст.ст. 74 ч. 5, 70 УК РФ подлежит исключению; отмечает, что приговор Биробиджанского городского суда ЕАО от 28 ноября 2007 года вынесен не в его отношении, а ФИО1, указание на который должно быть исключено из обжалуемого приговора; считает, что при изменении приговора судом надзорной инстанции срок окончательного наказания, определенный ему по ст. 69 ч. 5 УК РФ, не должен превышать 8 лет лишения свободы, так как иначе будет ухудшено его положение.
Проверив и обсудив доводы надзорной жалобы, изучив материалы дела, президиум Хабаровского краевого суда находит необходимым внести изменения в состоявшиеся по делу судебные решения.
Из содержания требования ИЦ УВД Хабаровского края ( л.д. 50-51, т. 3 ) следует, что приговор Индустриального районного суда г. Хабаровска от 13 марта 2003 года в отношении Кочмарева А.А. постановлен не был, в связи с чем указание на него из обжалуемого приговора подлежит исключению; вместе с тем его следует считать осужденным приговором Индустриального районного суда г. Хабаровска от 3 марта 2006 года ( л.д. 54, т. 3 ).
Согласно материалам дела ( л.д. 507-512, т. 3 ) и постановлению Центрального районного суда г. Хабаровска от 17 апреля 2009 года ( л.д. 97-б, т. 4 ) Кочмарев А. А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, и ФИО1, осужденный Биробиджанским городским судом ЕАО по ст. 228 ч. 2 УК РФ, являются одним и тем же лицом - Кочмаревым А. А..
Из приложенных к надзорной жалобе копий судебных решений усматривается, что в отношении осужденного имело место постановление Индустриального районного суда г. Хабаровска от 1 июля 2008 года, которым ему отменено условное осуждение по приговору от 3 марта 2006 года с направлением его для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима сроком на 4 года, с исчислением срока отбытия наказания с 1 июля 2008 года, поэтому указание в резолютивной части приговора от 15 мая 2009 года, и в постановлении судьи от 26 октября 2009 года подлежит исключению ссылка на отмену Кочмареву А.А., в соответствии со ст. 74 ч. 5 УК РФ, условного осуждения по приговору от 3 марта 2006 года.
По смыслу п.п. 31, 32 и 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 года № 2 «О практике назначения Судами Российской Федерации уголовного наказания» ( в редакции Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 октября 2009 года № 21 ), решая вопрос о назначении наказания в соответствии со ст. 70 ч. 4 УК РФ, окончательное наказание должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершённое преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.
Таким образом, после назначения наказания Кочмареву А.А. за преступление, предусмотренное ст.ст. 33 ч. 5, 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. «Г» УК РФ, совершенное им до вынесения приговора от 28 ноября 2007 года, необходимо сначала применить положения ст. 405 УПК РФ о недопустимости поворота к худшему при пересмотре судебного решения в порядке надзора.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 ч. 1 п. 6, 409 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда,
ПОСТАНОВИЛ:
Надзорную жалобу осужденного Кочмарева А.А. считать частично удовлетворенной.
Приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 15 мая 2009 года и постановление судьи Центрального районного суда г. Хабаровска от 26 октября 2009 года в отношении Кочмарева А. А. изменить:
- исключить указание на его осуждение приговором Индустриального районного суда г. Хабаровска от 13 марта 2003 года, считать его осужденным приговором Индустриального районного суда г. Хабаровска от 3 марта 2006 года;
- исключить указание на отмену ему в соответствии со ст. 74 ч. 5 УК РФ условного осуждения по приговору Индустриального районного суда г. Хабаровска от 3 марта 2006 года;
- по основаниям ст. 69 ч. 5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний по данному приговору и приговору от 28 ноября 2007 года, смягчить наказание Кочмарёву А.А. до 8 лет 1 месяца лишения свободы без штрафа;
- по основаниям ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 3 марта 2006 года, и к отбытию определить 8 лет 2 месяца лишения свободы без штрафа.
В остальной части приговор и постановление оставить без изменения.
Председательствующий С.И. Братенков