44у- 83/2011
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Хабаровского краевого суда
г.Хабаровск 28 марта 2011 года
Президиум Хабаровского краевого суда в составе:
председательствующего Братенкова С.И.
и членов президиума Веретенникова Н.Н., Сосновского А.В., Мироновой Л.Ю., Черкасского А.П.
при секретаре Кириной К.Н.
рассмотрел материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Папенгейм Ю.Ф. о пересмотре приговора Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 22 октября 2009 года.
В надзорной жалобе осужденный Папенгейм Ю.Ф. поставил вопрос о пересмотре приговора, указав при этом на то, что сотрудники милиции вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности спровоцировали его на сбыт наркотических средств посредством привлечения закупщиков для приобретения героина в рамках ОРМ «проверочная закупка»; считает, что судом не были учтены положения ст.6 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» и такие смягчающие обстоятельства как состояние его здоровья (наркотическая зависимость), а также осознание совершенных им общественно-опасных деяний.
Заслушав доклад члена президиума Хабаровского краевого суда Черкасского А.П., выслушав выступление защитника адвоката Пыльненькой Т.В., поддержавшей доводы надзорной жалобы, а также мнение заместителя прокурора Хабаровского края Когай С.Н., полагавшего необходимым приговор суда изменить, президиум Хабаровского краевого суда
УСТАНОВИЛ:
приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 22 октября 2009 года, постановленным в особом порядке (глава 40 УПК РФ), Папенгейм Ю.Ф., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее судимый
- 29 октября 2008 года Центральным районным судом г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ст.158 ч.2 п. «в» УК РФ с применением ст.73 УК РФ к лишению свободы сроком на два года условно с испытательным сроком два года,
осужден:
- по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к лишению свободы сроком на четыре года;
- по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (преступление от ДД.ММ.ГГГГ) к лишению свободы сроком на четыре года;
на основании ст.69 ч.3 УК РФ окончательное наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний определено в виде лишения свободы сроком на пять лет;
в соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ окончательное наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 7 сентября 2009 года (ст.ст.158 ч.2 п. «в», 74 ч.5, 70 УК РФ – два года и шесть месяцев лишения свободы –л.д.161-163) определено Папенгейм Ю.Ф. в виде лишения свободы сроком на шесть лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 22 октября 2009 года и с зачетом в этот срок той части наказания, которая им отбыта по приговору от 7 сентября 2009 года с 7 сентября 2009 года по 22 октября 2009 года.
В кассационном порядке приговор не обжаловался.
Приговором суда Папенгейм Ю.Ф. осужден за то, что он ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в рамках проведенных сотрудниками милиции <адрес> оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка» покушался на сбыт наркотического средства (героина) в количестве 0,08г. и 0,017г. соответственно.
Преступления, как установил суд, им были совершены в г.Комсомольске-на-Амуре Хабаровского края при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании подсудимый Папенгейм Ю.Ф. свою вину в совершении преступлений признал в полном объёме.
Ознакомившись с материалами дела, проверив и обсудив доводы надзорной жалобы, президиум краевого суда находит необходимым приговор суда изменить по следующим основаниям.
Как следует из материалов уголовного дела, ДД.ММ.ГГГГ оперативными сотрудниками КМ УВД по <адрес> было проведено ОРМ «проверочная закупка» с привлечением закупщика ФИО8, который приобрел у Папенгейм Ю.Ф. наркотическое средство при обстоятельствах, указанных в приговоре;
ДД.ММ.ГГГГ старшим следователем СУ при УВД по <адрес> (л.д.1) по вышеуказанному факту покушения на незаконный сбыт ФИО8 наркотического средства (героина) в количестве 0,08гр. было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1УК РФ.
В ходе дальнейшего проведения оперативно - розыскных мероприятий органом следствия были достоверно установлены данные о личности и местонахождение лица, причастного к сбыту героина ДД.ММ.ГГГГ - Папенгейм Ю.Ф. (л.д.21-22, 29,30,38).
Указанное выше оперативно-розыскное мероприятие было проведено в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года № 150-ФЗ) «Об оперативно-розыскной деятельности» и согласно соответствующим нормам УПК РФ, а полученные при этом сведения после всесторонней их проверки в ходе судебного следствия были признаны доказательствами по уголовному делу и положены в основу обвинительного приговора.
Располагая сведениями о том, что к сбыту героина ДД.ММ.ГГГГ имеет причастность Папенгейм Ю.Ф., оперативные сотрудники, несмотря на это, повторно в отношении него, спустя семь месяцев, ДД.ММ.ГГГГ провели ОРМ «проверочная закупка» с привлечением к этому мероприятию закупщика ФИО9, который аналогичным образом получил от осужденного наркотическое средство; при этом, как следует из материалов дела, вплоть до последнего ОРМ «проверочная закупка» каких-либо мер по задержанию Папенгейм Ю.Ф. и пресечению его незаконной деятельности не принималось.
Указанные выше и приведенные в приговоре обстоятельства свидетельствуют о том, что сотрудники ОВД, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, которая призвана выявлять, предупреждать, пресекать и раскрывать преступления, а также устанавливать лиц, их совершивших, после возбуждения уголовного дела в отношении Папенгейм Ю.Ф., не пресекли его незаконную деятельность и спровоцировали его путём привлечения закупщика ФИО9 на очередные действия по незаконному обороту наркотических средств.
Изложенное не было принято во внимание районным судом при оценке им представленных органами предварительного следствия материалов по эпизоду от ДД.ММ.ГГГГ, что противоречит нормам международного права и, в частности, ст.6 Европейской конвенции «О защите прав человека и основных свобод», согласно которой общественные интересы в сфере борьбы с незаконным оборотом наркотических средств не могут служить основанием для использования доказательств, полученных в результате провокации со стороны сотрудников милиции.
При таких обстоятельствах, президиум краевого суда считает необходимым обжалуемый приговор суда в части осуждения Папенгейм Ю.Ф. по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (событие от ДД.ММ.ГГГГ) отменить, а уголовное дело в этой его части прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления, исключив при этом указание о назначении ему окончательного наказания по основаниям ст.69 ч.3 УК РФ.
Утверждение осужденного, содержащееся в надзорной жалобе о том, что суд при назначении наказания не учел состояние его здоровья (наркотическую зависимость), а также осознание совершенных им общественно-опасных деяний, является необоснованным, так как согласно ст.61 ч.1 УК РФ указанные выше данные не являются обстоятельствами, которые в обязательном порядке должны учитываться судом в качестве смягчающих наказание.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 ч.1 п.6, 409 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда,
ПОСТАНОВИЛ:
приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 22 октября 2009 года в отношении осуждённого Папенгейм Ю.Ф. в части его осуждения по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (событие от ДД.ММ.ГГГГ) отменить, а производство по уголовному делу в этой его части прекратить в соответствии со ст.24 ч.1 п.2 УПК РФ, т.е. в связи с отсутствием в его действиях состава преступления, исключив из приговора указание о назначении наказания по основаниям ст.69 ч.3 УК РФ.
Считать Папенгейм Ю.Ф. осуждённым по данному приговору по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к лишению свободы сроком на четыре года;
на основании ст.69 ч.5 УК РФ окончательное наказание определить ему в виде лишения свободы сроком на пять лет;
в остальной части приговор оставить без изменения;
надзорную жалобу Папенгейм Ю.Ф. считать частично удовлетворённой.
Председательствующий: С.И. Братенков