П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 44-у-88/2011 Президиума Хабаровского краевого суда г.Хабаровск 25 апреля 2011 года Президиум Хабаровского краевого суда в составе: Председательствующего Братенкова С.И., членов президиума Черкасского А.П., Сосновского А.В., Мироновой Л.Ю., Барабанова С.Г., Веретенникова Н.Н. при секретаре Кириной К.Н. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Жидецкого В.Л. о пересмотре приговора Охотского районного суда Хабаровского края от 21 мая 2008 года. Заслушав доклад судьи Трофимовой Н.А., пояснения осужденного Жидецкого В.Л. и адвоката Фроловой Л.Я., поддержавших доводы надзорной жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Хабаровского края Васильева А.Н., полагавшего приговор подлежащим изменению, изучив материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда У С Т А Н О В И Л: Приговором Охотского районного суда Хабаровского края от 21 мая 2008 года Жидецкий В.Л., <данные изъяты>, ранее судимый: - 22.01.2004 тем же судом по ст.ст.158 ч.3, 226 ч.1 УК РФ, с применением ст.69 ч.3 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Постановлением от 29.06.2004 условное осуждение отменено. Жидецкий направлен для отбытия наказания в виде 4 лет лишения свободы в исправительную колонию общего режима. Постановлением Президиума Хабаровского краевого суда от 23 августа 2010 года приговор от 22 января 2004 года в отношении Жидецкого отменен, уголовное дело направлено на новое судебное рассмотрение. - 24.08.2004 тем же судом по ст.161 ч.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.69 ч.5 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы. Постановлением Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 21.02.2006 освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 10 месяцев 12 дней, осужден: - по ст.166 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы, - по ст.166 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы. В соответствии со ст.69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет лишения свободы. На основании ст.79 ч.7 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору от 24.08.2004, и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Охотского районного суда Хабаровского края от 24.08.2004, назначено 7 лет лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 3 года. В кассационном порядке приговор не обжаловался. Постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 25.04.2011 приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 24.08.2004 в отношении Жидецкого В.Л. изменен с переквалификацией действий Жидецкого В.Л. на ст.161 ч.1 УК РФ в редакции №26-ФЗ от 07.03.2011 и назначением наказания в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы. Исключено указание о назначении наказания в соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений и о зачете в срок отбытия наказания периода отбытого наказания по первому приговору в период с 29 июня по 23 августа 2004 года. Отбывание наказания Жидецкому В.Л. назначено в колонии-поселении. Приговором от 21.05.2008 Жидецкий В.Л. осужден за то, что он: - ДД.ММ.ГГГГ, находясь <данные изъяты>, неправомерно, без цели хищения, завладел автомобилем <данные изъяты> транзитный номер <данные изъяты>, принадлежащим потерпевшей ФИО1 - ДД.ММ.ГГГГ, находясь <данные изъяты>, неправомерно, без цели хищения, завладел автомобилем <данные изъяты> государственный номер <данные изъяты>, принадлежащим потерпевшему ФИО2. В надзорной жалобе осужденный Жидецкий В.Л., не соглашаясь с приговором, просит его отменить в связи с тем, что постановлением Президиума Хабаровского краевого суда от 23.08.2010 приговор от 22.01.2004 был отменен с направлением дела на новое рассмотрение. Проверив доводы надзорной жалобы и материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда находит надзорную жалобу Жидецкого В.Л. подлежащей частичному удовлетворению. Судья при назначении наказания Жидецкому В.Л. признал в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений. Согласно положениям ст.62 УК РФ в редакции №141-ФЗ от 29 июня 2009 года при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и «к» части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ. Как видно из материалов дела, суд в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Жидецкому, признал явку с повинной осужденного, полное добровольное возмещение ущерба (п.п.«и», «к» ч.1 ст.61 УК РФ). Кроме того, в связи с изменениями, внесенными в ст.166 УК РФ Федеральным законом №26-ФЗ от 07.03.2011, улучшающими положение осужденного, президиум считает необходимым в соответствии со ст.166 ч.1 УК РФ (в редакции №26-ФЗ от 07.03.2011) по каждому из совершенных преступлений. При таких обстоятельствах с учетом вносимых в приговор изменений, принимая во внимание положения ст.10 УК РФ, президиум считает необходимым смягчить наказание Жидецкому как за каждое из совершенных преступлений, так и по их совокупности. Кроме того, в связи с изменениями, внесенными постановлением Президиума Хабаровского краевого суда от 25 апреля 2011 года в приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 24 августа 2004 года в отношении Жидецкого В.Л. со снижением наказания, президиум считает необходимым изменить и приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 21 мая 2008 года в отношении Жидецкого В.Л. с исключением указания об отмене условно-досрочного осуждения в порядке ст.79 ч.7 УК РФ и назначении наказания в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, поскольку преступление осужденным Жидецким совершено не в период условно-досрочного освобождения. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 ч.1 п.6 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда П О С Т А Н О В И Л: Надзорную жалобу осужденного Жидецкого В.Л. удовлетворить частично. Приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 21 мая 2008 года в отношении Жидецкого В.Л. изменить, исключив указание на наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений. Переквалифицировать действия Жидецкого В.Л. со ст.166 ч.1 УК РФ (в редакции №162-ФЗ от 08.12.2003) на ст.166 ч.1 УК РФ (в редакции №26-ФЗ от 07.03.2011) по каждому из совершенных преступлений, назначив за каждое 2 года 3 месяца лишения свободы. В соответствии со ст.69 ч.2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначить 3 года лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года. Исключить из приговора указание об отмене условно-досрочного освобождения по приговору Охотского районного суда Хабаровского края от 24.08.2004 и назначении наказания в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров. В остальной части приговор оставить без изменения. Председательствующий Братенков С.И.