П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 44-у- 105/2011 Президиума Хабаровского краевого суда г.Хабаровск 25 апреля 2011 года Президиум Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Братенкова С.И., членов президиума Черкасского А.П., Сосновского А.В., Мироновой Л.Ю., Барабанова С.Г., Веретенникова Н.Н. при секретаре Кириной К.Н. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Калашникова Э.А. о пересмотре приговора Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 14 апреля 2009 года. Заслушав доклад судьи Трофимовой Н.А., мнение заместителя прокурора Хабаровского края Васильева А.Н., полагавшего приговор подлежащим изменению, изучив материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда У С Т А Н О В И Л: Приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 14 апреля 2009 года Калашников Э.А., <данные изъяты>, ранее судимый: - 14.11.2006 тем же судом по ст.ст.158 ч.2 п.«в», 158 ч.2 п.«в» УК РФ, в соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ к 2 годам лишения свободы, -16.01.2007 тем же судом по ст.158 ч.3 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.69 ч.5 УК РФ к 3 годам лишения свободы, постановлением от ДД.ММ.ГГГГ освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 1год 4 месяца 17 дней, осужден: - по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; - по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; - по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; - по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; - по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б» УК РФ к 6 годам лишения свободы. В соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения окончательно назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы. На основании ст.79 ч.7 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору Центрального районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 16.01.2007, и на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 16.01.2007, назначено 8 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 14.04.2009. В кассационном порядке приговор не обжаловался. Приговором Калашников Э.А. признан виновным, в том, что он: - ДД.ММ.ГГГГ, находясь <адрес>, покушался на сбыт наркотического средства – героин в количестве 0,03г ФИО1; - ДД.ММ.ГГГГ, находясь <адрес>, покушался на сбыт наркотического средства – героин в количестве 0,081г ФИО2; - ДД.ММ.ГГГГ, находясь <адрес>, покушался на сбыт наркотического средства – героин в количестве 0,031г ФИО3; - ДД.ММ.ГГГГ покушался на сбыт наркотического средства – героина в количестве 0,791г, в крупном размере, часть из которого в размере 0,046г передал ФИО2, находясь в салоне автомобиля <данные изъяты>, стоявшем в районе <адрес>, при этом оставшаяся часть наркотического средства – героина в количестве 0,745г была у него изъята сотрудниками милиции ДД.ММ.ГГГГ около 20 часов 15 минут; -ДД.ММ.ГГГГ, находясь в салоне автомобиля <данные изъяты>, стоявшем в районе <адрес>, покушался на сбыт наркотического средства – героин в количестве 0,048г ФИО4 В надзорной жалобе осужденный Калашников Э.А., не соглашаясь с приговором, просит его изменить. Указывает, что совершенные им преступления, связанные с незаконным сбытом наркотических средств, спровоцированы сотрудниками милиции. Кроме того, суд при назначении наказания не учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства его активную помощь в раскрытии преступлений. Просит снизить размер назначенного наказания с учетом приобретенного в местах лишения свободы заболевания туберкулезом. Проверив доводы надзорной жалобы и материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда находит надзорную жалобу Калашникова Э.А. подлежащей частичному удовлетворению. Как установлено в ходе судебного разбирательства, 28 июля 2008 года оперативными сотрудниками РУ ФСНК <данные изъяты> было проведено ОРМ «проверочная закупка» с привлечением закупщика ФИО1, который приобрел у Калашникова Э.А. наркотическое средство - героин в количестве 0,03г при обстоятельствах, указанных в приговоре. 07 августа 2008 года органом предварительного расследования было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ, по факту совершения Калашниковым ДД.ММ.ГГГГ преступления, связанного со сбытом наркотического средства. В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий было установлено, что мужчина по имени «Э.», проживающий <адрес>, незаконно сбывает наркотическое средство – героин. Несмотря на это, после возбуждения уголовного дела в отношении последнего ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия «проверочная закупка» тем же подразделением ФСНК <данные изъяты> с привлечением «закупщиков» ФИО2, ФИО3 и ФИО4, обратившихся с аналогичными просьбами к Калашникову и передавших ему денежные средства за приобретенные наркотические средства. При этом, как видно из постановлений от 21.08.2008, 26.08.2008, 01.09.2008 и 28.09.2008, целью проведении ОРМ «проверочная закупка» являлась проверка именно Калашникова Э.А. к незаконному сбыту наркотиков, цели установить иных лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств, не имелось (л.д.42,43,44,45). Таким образом, сотрудники Комсомольского-на-Амуре МРО РУ ФСНК <данные изъяты> вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности по выявлению, предупреждению, пресечению, раскрытию преступлений, а также выявлению и установлению лиц, их совершивших, после возбуждения уголовного дела по факту совершения преступления Калашниковым Э.А. спровоцировали его посредством привлечения ФИО2, ФИО3 и ФИО4 на очередные действия по сбыту наркотических средств. Из изложенный в ст.6 Европейской конвенции «О защите прав человека и основных свобод» требований справедливого суда следует, что общественные интересы в сфере борьбы с незаконным оборотом наркотических средств не могут служить основанием для использования доказательств, полученных в результате провокации со стороны сотрудников милиции. По настоящему уголовному делу данное положение международного права не было учтено при оценке доказательств, представленных органами предварительного следствия по преступлениям от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в части покушения на сбыт наркотического средства «закупщикам» ФИО2, ФИО3 и ФИО4 В связи с этим, президиум краевого суда считает необходимым судебное решение в этой части отменить, а уголовное дело прекратить за отсутствием в действиях Калашникова состава преступления. Суд обоснованно не нашел оснований для признания в действиях осужденного Калашникова такого смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного данные основания и при изучении материалов уголовного дела. В связи с этим доводы осужденного Калашникова в данной части не являются обоснованными. Состояние здоровья осужденного может быть учтено судом при разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора, по ходатайству осужденного об освобождении его от наказания в связи с болезнью в соответствии со ст.81 УК РФ. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 ч.1 п.6 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда П О С Т А Н О В И Л: Надзорную жалобу Калашникова Э.А. удовлетворить частично. Приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 14 апреля 2009 года в отношении Калашникова Э.А. в части осуждения по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ), ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ), по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) и по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) отменить, прекратив производство по делу в этой части по основаниям ст.24 ч.1 п.2 УПК РФ, за отсутствием в деянии состава преступления. Считать Калашникова Э.А. осужденным по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению ДД.ММ.ГГГГ) к 4 годам лишения свободы. Исключить указание о назначении наказания в соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ. Снизить размер наказания, назначенного Калашникову Э.А. в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, до 4 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставить без изменения. Председательствующий Братенков С.И.