П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 44-у-86/2011 Президиума Хабаровского краевого суда г.Хабаровск 25 апреля 2011 года Президиум Хабаровского краевого суда в составе: Председательствующего Веретенникова Н.Н., членов президиума Черкасского А.П., Сосновского А.В., Мироновой Л.Ю., Барабанова С.Г. при секретаре Кириной К.Н. рассмотрел уголовное дело по надзорным жалобам осужденного Жидецкого В.Л. о пересмотре приговора Охотского районного суда Хабаровского края от 19 декабря 2008 года. Заслушав доклад судьи Трофимовой Н.А., пояснения осужденного Жидецкого В.Л. и адвоката Фроловой Л.Я., поддержавших доводы надзорной жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Хабаровского края Васильева А.Н., полагавшего приговор подлежащим изменению, изучив материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда У С Т А Н О В И Л: Приговором Охотского районного суда Хабаровского края от 19 декабря 2008 года Жидецкий В.Л., <данные изъяты>, ранее судимый: - 22.01.2004 тем же судом по ст.ст.158 ч.3, 226 ч.1 УК РФ, с применением ст.69 ч.3 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Постановлением от 29.06.2004 условное осуждение отменено. Жидецкий направлен для отбытия наказания в виде 4 лет лишения свободы в исправительную колонию общего режима. Постановлением Президиума Хабаровского краевого суда от 23 августа 2010 года приговор от 22 января 2004 года в отношении Жидецкого отменен, уголовное дело направлено на новое судебное рассмотрение. - 24.08.2004 тем же судом (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 25.04.2011) по ст.161 ч.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, - 21.05.2008 тем же судом (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 25.04.2011) по ст.ст.166 ч.1, 166 ч.1 УК РФ, с применением ст.69 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года, - 17.11.2008 тем же судом по ст.166 ч.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ к 8 годам лишения свободы, осужден по ст.161 ч.2 п.«г» УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Охотского районного суда Хабаровского края от 17.11.2008 окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 19.12.2008. Зачтено в срок наказания время отбытия наказания по приговору от 17.11.2008 период с 17 ноября по 18 декабря 2008 года. В кассационном порядке приговор не обжаловался. Постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 25.04.2011 приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 17.11.2008 изменен с переквалификацией действий Жидецкого В.Л. на ст.166 ч.1 УК РФ в редакции №26-ФЗ от 07.03.2011 и назначением наказания в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы, а с применением ст.70 УК РФ в виде 4 лет лишения свободы. Местом отбывания наказания Жидецкому В.Л. назначена колония-поселение. Приговором от 19.12.2008 Жидецкий В.Л. осужден за то, что он ДД.ММ.ГГГГ, находясь <данные изъяты>, открыто, с угрозой применения насилия, не опасного для жизни и здоровья, похитил телевизор стоимостью <данные изъяты>, принадлежащий потерпевшему ФИО1 В надзорных жалобах осужденный Жидецкий В.Л., не соглашаясь с приговором, просит его отменить в связи с тем, что постановлением Президиума Хабаровского краевого суда от 23.08.2010 приговор от 22.01.2004 был отменен с направлением дела на новое рассмотрение. Кроме того, считает, что его действия необходимо квалифицировать по ст.161 ч.1 УК РФ, поскольку ранее с потерпевшим он был знаком, угроза в адрес последнего была высказана в шутку. Проверив доводы надзорных жалоб и материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда находит надзорные жалобы Жидецкого В.Л. подлежащими частичному удовлетворению. В судебном заседании подсудимый Жидецкий В.Л. виновным себя признал частично. Вина осужденного в совершении преступления подтверждается собранными по делу и приведенными в приговоре доказательствами, которые согласуются между собой, получены в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании, обоснованно признаны судом достоверными. Доводы осужденного Жидецкого В.Л., касающиеся отсутствия в его действиях квалифицирующего признака «с угрозой применения насилия, не опасного для жизни и здоровья», проверялись судом в ходе судебного разбирательства и обоснованно признаны не состоятельными, так как они опровергаются совокупностью собранных по делу доказательств. В обоснование вины осужденного Жидецкого В.Л. суд правильно сослался в приговоре на показания самого подсудимого, данные им в ходе производства предварительного расследования, потерпевшего ФИО1, показания свидетелей ФИО2, ФИО3, ФИО4, а также на данные, содержащиеся в протоколах осмотра места происшествия, выемки, осмотра предметов. Судом в приговоре даны подробный анализ и оценка показаниям потерпевшего и свидетелей. Каждое доказательство признано судом допустимым и достоверным, как полученным в соответствии с требованиями УПК РФ и положениями Конституции РФ. Оснований не доверять показаниям потерпевшего не усматривается, поскольку его показания последовательные, подробные, логичные и согласуются с совокупностью исследованных судом доказательств. Всем доказательствам суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ. Оснований для оговора осужденного потерпевшим судом не выявлено. Действиям Жидецкого В.Л. судом дана правильная юридическая оценка в соответствии с фактическими обстоятельствами дела. Между тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям. Суд при назначении наказания Жидецкому В.Л. признал в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений. Согласно положениям п.п.«б,в» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет, а также судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. Между тем, как видно из материалов дела, Жидецкий приговорами суда от 22 января 2004 года и 24 августа 2004 года был осужден за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, а приговором от 21 мая 2008 года был осужден к условной мере наказания. На основании изложенного, президиум считает, что в действиях Жидецкого отсутствует рецидив преступлений, в связи с чем он подлежит исключению из приговора как отягчающее наказание обстоятельство. Кроме того, в связи с изменениями, внесенными в ст.161 УК РФ Федеральным законом №26-ФЗ от 07.03.2011, улучшающими положение осужденного, президиум краевого суда считает необходимым в соответствии со ст.10 УК РФ переквалифицировать действия Жидецкого В.Л. со ст.161 ч.2 п. «г» УК РФ (в редакции №162-ФЗ от 08.12.2003) на ст.161 ч.2 п. «г» УК РФ (в редакции №26-ФЗ от 07.03.2011), назначив по ней наказание с учетом вносимых в приговор изменений. Так же, в связи с изменениями, внесенными постановлением Президиума Хабаровского краевого суда от 25 апреля 2011 года в приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 17 ноября 2008 года в отношении Жидецкого со снижением наказания, президиум считает необходимым изменить и приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 19 декабря 2008 года в отношении Жидецкого со снижением наказания, назначенного по совокупности преступлений. При этом в связи с вносимыми в приговор изменениями подлежит изменению и вид исправительного учреждения, назначенный для отбывания наказания Жидецкому В.Л., на исправительную колонию общего режима. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 ч.1 п.6 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда П О С Т А Н О В И Л: Надзорные жалобы осужденного Жидецкого В.Л. удовлетворить частично. Приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 19 декабря 2008 года в отношении Жидецкого В.Л. изменить, исключив указание на наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений. Переквалифицировать действия Жидецкого В.Л. со ст.161 ч.2 п.«г» УК РФ (в редакции №162-ФЗ от 08.12.2003) на ст.161 ч.2 п.«г» УК РФ (в редакции №26-ФЗ от 07.03.2011), назначив 3 года 6 месяцев лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Охотского районного суда Хабаровского края от 17 ноября 2008 года окончательно назначить 5 лет лишения свободы. Местом отбывания наказания Жидецкому В.Л. назначить исправительную колонию общего режима. В остальной части приговор оставить без изменения. Председательствующий Веретенников Н.Н.