П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 44-у-85/2011

Президиума Хабаровского краевого суда

г.Хабаровск 25 апреля 2011 года

Президиум Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Веретенникова Н.Н.,

членов президиума Черкасского А.П., Сосновского А.В., Мироновой Л.Ю., Барабанова С.Г.,

при секретаре Кириной К.Н.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Жидецкого В.Л. о пересмотре приговора Охотского районного суда Хабаровского края от 16 февраля 2009 года.

Заслушав доклад судьи Трофимовой Н.А., пояснения осужденного Жидецкого В.Л. и адвоката Фроловой Л.Я., поддержавших доводы надзорной жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Хабаровского края Васильева А.Н., полагавшего приговор подлежащим изменению, изучив материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Охотского районного суда Хабаровского края от 16 февраля 2009 года при особом порядке принятия судебного решения Жидецкий В.Л., <данные изъяты>, ранее судимый:

- 22.01.2004 тем же судом по ст.ст.158 ч.3, 226 ч.1 УК РФ, с применением ст.69 ч.3 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Постановлением от 29.06.2004 условное осуждение отменено. Жидецкий направлен для отбытия наказания в виде 4 лет лишения свободы в исправительную колонию общего режима.

Постановлением Президиума Хабаровского краевого суда от 23 августа 2010 года приговор от 22 января 2004 года в отношении Жидецкого отменен, уголовное дело направлено на новое судебное рассмотрение.

- 24.08.2004 тем же судом (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 25.04.2011) по ст.161 ч.1 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы,

- 21.05.2008 тем же судом (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 25.04.2011) по ст.ст.166 ч.1, 166 ч.1 УК РФ, с применением ст.69 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года,

- 17.11.2008 тем же судом (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 25.04.2011) по ст.166 ч.1 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ к 4 годам лишения свободы,

- 19.12.2008 тем же судом по ст.161 ч.2 п.«г» УК РФ к 4 годам лишения свободы, на основании ст.69 ч.5 УК РФ к 9 годам 6 месяцам лишения свободы,

осужден по ст.158 ч.3 п.«а» УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Охотского районного суда Хабаровского края от 19.12.2008 окончательно назначено 10 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 16.02.2009. Зачтено в срок наказания время отбытия наказания по приговору от 19.12.2008.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 25 апреля 2011 года приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 19 декабря 2008 года изменен с переквалификацией действий Жидецкого В.Л. на ст.161 ч.2 п.«г» УК РФ в редакции №26-ФЗ от 07.03.2011 и назначением наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, а на основании ст.69 ч.5 УК РФ в виде 5 лет лишения свободы.

Приговором от 16.02.2009 Жидецкий В.Л. осужден за то, что он ДД.ММ.ГГГГ незаконно проник <данные изъяты>, откуда тайно похитил имущество, принадлежащее потерпевшей ФИО1 на общую сумму <данные изъяты>, причинив значительный ущерб.

В надзорной жалобе осужденный Жидецкий В.Л., не соглашаясь с приговором, просит его отменить в связи с тем, что постановлением Президиума Хабаровского краевого суда от 23.08.2010 приговор от 22.01.2004 был отменен с направлением дела на новое рассмотрение.

Проверив доводы надзорной жалобы и материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда находит надзорную жалобу Жидецкого В.Л. подлежащей частичному удовлетворению.

Суд при назначении наказания Жидецкому В.Л. признал в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений.

Согласно положениям п.п.«б,в» ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет, а также судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.

Между тем, как видно из материалов дела, Жидецкий приговорами суда от 22 января 2004 года и 24 августа 2004 года был осужден за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, а приговором от 21 мая 2008 года был осужден к условной мере наказания.

На основании изложенного, президиум считает, что в действиях Жидецкого отсутствует рецидив преступлений, в связи с чем он подлежит исключению из приговора как отягчающее наказание обстоятельство.

Кроме того, в связи с изменениями, внесенными в ст.158 УК РФ Федеральным законом №26-ФЗ от 07.03.2011, улучшающими положение осужденного, президиум краевого суда считает необходимым в соответствии со ст.10 УК РФ переквалифицировать действия Жидецкого В.Л. со ст.158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции №283-ФЗ от 30.12.2006) на ст.158 ч.3 п.«а» УК РФ (в редакции №26-ФЗ от 07.03.2011).

Как видно из приговора, суд в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Жидецкому, признал явку с повинной осужденного, активное способствование раскрытию преступления (п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ).

В соответствии со ст.62 УК РФ в редакции №141-ФЗ от 29 июня 2009 года при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и «к» части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.

С учетом вносимых в приговор изменений, а также с учетом смягчающих наказание обстоятельств, рассмотрения уголовного дела в особом порядке, принимая во внимание положения ст.10 УК РФ, президиум считает необходимым смягчить назначенное Жидецкому В.Л. наказание.

Кроме того, в связи с изменениями, внесенными постановлением Президиума Хабаровского краевого суда от 25 апреля 2011 года в приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 19 декабря 2008 года в отношении Жидецкого со снижением наказания, президиум считает необходимым изменить и приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 16 февраля 2009 года в отношении Жидецкого со снижением наказания в соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений.

При этом в связи с вносимыми в приговор изменениями подлежит изменению и вид исправительного учреждения, назначенный для отбывания наказания Жидецкому, на исправительную колонию общего режима.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 ч.1 п.6 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда

П О С Т А Н О В И Л:

Надзорную жалобу осужденного Жидецкого В.Л. удовлетворить частично.

Приговор Охотского районного суда Хабаровского края от 16 февраля 2009 года в отношении Жидецкого В.Л. изменить, исключив указание на наличие отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений.

Переквалифицировать действия Жидецкого В.Л. со ст.158 ч.3 п.«а» УК РФ (в редакции №283-ФЗ от 30.12.2006) на ст.158 ч.3 п.«а» УК РФ (в редакции №26-ФЗ от 07.03.2011), назначив 2 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием по приговору Охотского районного суда Хабаровского края от 19 декабря 2008 года окончательно назначить 5 лет 9 месяцев лишения свободы.

Местом отбывания наказания Жидецкому В.Л. назначить исправительную колонию общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий Веретенников Н.Н.