П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 44-у- 106/2011 Президиума Хабаровского краевого суда г.Хабаровск 25 апреля 2011 года Президиум Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Братенкова С.И., членов президиума Черкасского А.П., Сосновского А.В., Мироновой Л.Ю., Барабанова С.Г., Веретенникова Н.Н. при секретаре Кириной К.Н. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Калашникова Э.А. о пересмотре приговора Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 29 апреля 2009 года. Заслушав доклад судьи Трофимовой Н.А., мнение заместителя прокурора Хабаровского края Васильева А.Н., полагавшего приговор подлежащим изменению, изучив материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда У С Т А Н О В И Л: Приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 29 апреля 2009 года при особом порядке принятия судебного решения Калашников Э.А., <данные изъяты>, ранее судимый: - 14.11.2006 тем же судом по ст.ст.158 ч.2 п.«в», 158 ч.2 п.«в» УК РФ, в соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ к 2 годам лишения свободы, -16.01.2007 тем же судом по ст.69 ч.5 УК РФ к 3 годам лишения свободы, постановлением от 30.05.2008 освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 1год 4 месяца 17 дней, -14.04.2009 тем же судом по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1; 30 ч.3, 228.1 ч.1; 30 ч.3, 228.1 ч.1; 30 ч.3, 228.1 ч.1; 30 ч.3, 228.1 ч.1; 30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«б»УК РФ, в соответствии со ст.70 УК РФ к 8 годам лишения свободы, осужден: - по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; - по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы; - по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы. В соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения окончательно назначено 5 лет лишения свободы. На основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 14.04.2009 года, окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 17.02.2009. Зачтен в срок отбытия наказания время с 14.04.2009 по 29.04.2009. В кассационном порядке приговор не обжаловался. Постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 25 апреля 2011 года приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 14 апреля 2009 года в отношении Калашникова Э.А. изменен. Приговор в части осуждения по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ), ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ), по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «б» УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) и по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) отменен с прекращением производства по делу в этой части по основаниям ст.24 ч.1 п.2 УПК РФ. Постановлено считать Калашникова Э.А. осужденным по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению ДД.ММ.ГГГГ) к 4 годам лишения свободы. Исключено указание о назначении наказания в соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ. Снижен размер наказания, назначенного Калашникову Э.А. в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, до 4 лет 6 месяцев лишения свободы. Приговором от 29 апреля 2009 года Калашников Э.А. признан виновным в том, что он: - ДД.ММ.ГГГГ, находясь <адрес>, покушался на сбыт наркотического средства – героин в количестве 0,045г ФИО1; - ДД.ММ.ГГГГ, находясь <адрес>, покушался на сбыт наркотического средства – героин в количестве 0,035г ФИО1; - ДД.ММ.ГГГГ, находясь <адрес>, покушался на сбыт наркотического средства – героин в количестве 0,025г ФИО1 В надзорной жалобе осужденный Калашников Э.А., не соглашаясь с приговором, просит его изменить. Указывает, что совершенные им преступления, связанные с незаконным сбытом наркотических средств, спровоцированы сотрудниками милиции. Кроме того, суд при назначении наказания не учел в качестве смягчающего наказание обстоятельства его активную помощь в раскрытии преступлений. Просит снизить размер назначенного наказания с учетом приобретенного в местах лишения свободы заболевания туберкулезом. Проверив доводы надзорной жалобы и материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда находит надзорную жалобу Калашникова Э.А. подлежащей частичному удовлетворению. Как установлено в ходе судебного разбирательства, 27 января 2009 года оперативными сотрудниками УВД <данные изъяты> было проведено ОРМ «проверочная закупка» с привлечением закупщика ФИО1, которая приобрела у Калашникова Э.А. наркотическое средство - героин в количестве 0,045г при обстоятельствах, указанных в приговоре. 29 января 2009 года органом предварительного расследования было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ, по факту совершения Калашниковым ДД.ММ.ГГГГ преступления, связанного со сбытом наркотического средства. В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий было установлено, что Калашников Эдуард Анатольевич, проживающий по адресу: <адрес> незаконно сбывает наркотическое средство – героин. Несмотря на это, после возбуждения уголовного дела в отношении последнего ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ проведены аналогичные оперативно-розыскные мероприятия «проверочная закупка» тем же подразделением органов УВД <данные изъяты> с привлечением того же «закупщика» ФИО1, обратившейся с аналогичными просьбами к Калашникову и передавшей ему денежные средства за приобретенные наркотические средства. При этом, как видно из постановлений от 03.02.2009 и 17.02.2009, целью проведении ОРМ «проверочная закупка» являлась проверка именно Калашникова Э.А. к незаконному сбыту наркотиков, цели установить иных лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств, не имелось (л.д.57, 85). Таким образом, сотрудники ОУР ГОМ-2 УВД <данные изъяты> вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности по выявлению, предупреждению, пресечению, раскрытию преступлений, а также выявлению и установлению лиц, их совершивших, после возбуждения уголовного дела по факту совершения преступления Калашниковым Э.А. спровоцировали его посредством привлечения ФИО1 на очередные действия по сбыту наркотических средств. Из изложенный в ст.6 Европейской конвенции «О защите прав человека и основных свобод» требований справедливого суда следует, что общественные интересы в сфере борьбы с незаконным оборотом наркотических средств не могут служить основанием для использования доказательств, полученных в результате провокации со стороны сотрудников милиции. По настоящему уголовному делу данное положение международного права не было учтено при оценке доказательств, представленных органами предварительного следствия по преступлениям от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в части покушения на сбыт наркотического средства «закупщику» ФИО1 В связи с этим, президиум краевого суда считает необходимым судебное решение в этой части отменить, а уголовное дело прекратить за отсутствием в действиях Калашникова состава преступления. Кроме того, в связи с изменениями, внесенными постановлением президиума Хабаровского краевого суда от 25 апреля 2011 года в приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 14 апреля 2009 года со снижением наказания Калашникову Э.А., президиум считает необходимым изменить и приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 29 апреля 2009 года в отношении Калашникова Э.А. со снижением наказания по совокупности преступлений, назначенного в соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ. Суд обоснованно не нашел оснований для признания в действиях осужденного Калашникова такого смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п.«и» ч.1 ст.61 УК РФ, как активное способствование раскрытию преступления. Не усматриваются данные основания и при изучении материалов уголовного дела. В связи с этим доводы осужденного Калашникова в данной части не являются обоснованными. Состояние здоровья осужденного может быть учтено судом при разрешении вопросов, связанных с исполнением приговора, по ходатайству осужденного об освобождении его от наказания в связи с болезнью в соответствии со ст.81 УК РФ. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 ч.1 п.6 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда П О С Т А Н О В И Л: Надзорную жалобу Калашникова Э.А. удовлетворить частично. Приговор Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 29 апреля 2009 года в отношении Калашникова Э.А. в части осуждения по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) и по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) отменить, прекратив производство по делу в этой части по основаниям ст.24 ч.1 п.2 УПК РФ, за отсутствием в деянии состава преступления. Считать Калашникова Э.А. осужденным по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ (по преступлению от ДД.ММ.ГГГГ) к 4 годам лишения свободы. Исключить указание о назначении наказания в соответствии со ст. 69 ч.3 УК РФ. Снизить размер наказания, назначенного Калашникову Э.А. в соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, до 5 лет лишения свободы. В остальной части приговор оставить без изменения. Председательствующий Братенков С.И.