П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 44-у- 145/2011 Президиума Хабаровского краевого суда г.Хабаровск 04 мая 2011 года Президиум Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Веретенникова Н.Н., членов президиума Черкасского А.П., Мироновой Л.Ю., Барабанова С.Г., при секретаре Кириной К.Н. рассмотрел уголовное дело по надзорным жалобам осужденной Оглы Б.Д. о пересмотре приговора Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 11 июня 2009 года. Заслушав доклад судьи Трофимовой Н.А., пояснения адвоката Смирновой Н.Н., поддержавшей доводы надзорной жалобы осужденной, мнение заместителя прокурора Хабаровского края Васильева А.Н., полагавшего приговор подлежащим изменению, изучив материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда У С Т А Н О В И Л: Согласно приговору Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 11 июня 2009 года Оглы Б.Д., <данные изъяты>, ранее судимая: - 03.10.1997 Центральным районным судом г.Красноярска (с учетом постановления Хабаровского районного суда Хабаровского края от 30.04.2004) по ст.ст.228 ч.3 п.«в», 228 ч.4, 234 ч.1, 30 ч.3, 234 ч.1 УК РФ, в соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ к 9 годам лишения свободы. Освобождена 15.09.1999 по постановлению Нижнеингашского районного суда Красноярского края на основании ст.82 УК РФ до достижения её ребенком 8-летнего возраста, осуждена по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ к 10 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима. Срок наказания исчислен с 11.06.2009. Зачтено в срок наказания время содержания Оглы Б.Д. под стражей в период с 07.05.2008 по 10.06.2009. В кассационном порядке приговор не обжаловался. Приговором Оглы Б.Д. признана виновной в том, что она ДД.ММ.ГГГГ, находясь <данные изъяты>, покушалась на незаконный сбыт ФИО1 наркотического средства – героина в количестве 1,44г и 1,39г соответственно, общим количеством 2,83г в особо крупном размере. В надзорных жалобах осужденная Оглы Б.Д., не соглашаясь с приговором суда, просит его изменить. Указывает, что приговор основан на предположениях стороны обвинения, проверочные закупки проведены до возбуждения уголовного дела. Показания свидетелей обвинения ФИО2 и ФИО3 является противоречивыми. Считает, что в её действиях отсутствует квалифицирующий признак «в особо крупном размере», в связи с чем её действия необходимо переквалифицировать на ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 УК РФ. Кроме того, из приговора следует исключить отягчающее наказание обстоятельство рецидив преступлений, поскольку суд установил, что отсрочка отбывания наказания по предыдущему приговору от 03.10.1997 закончилась. Просит снизить срок наказания. Проверив доводы надзорных жалоб и материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда находит приговор в отношении Оглы Б.Д. подлежащим изменению. В судебном заседании подсудимая Оглы Б.Д. виновной себя не признала. Вина осужденной в совершении данного преступления подтверждается собранными по делу и приведенными в приговоре доказательствами, которые согласуются между собой, получены в установленном законом порядке, всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании, обоснованно признаны судом достоверными. Доводы осужденной Оглы Б.Д., касающиеся её непричастности к незаконному обороту наркотических средств, проверялись судом в ходе судебного разбирательства и обоснованно признаны не состоятельными, так как они опровергаются совокупностью собранных по делу доказательств. В подтверждение вины осужденной суд обоснованно сослался на показания свидетелей ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО3, ФИО2., ФИО1 (псевдоним), ФИО7, ФИО8, на данные, содержащиеся в актах проведения ОРМ «проверочная закупка», заключениях экспертов, протоколах осмотра предметов, обыска, осмотра места происшествия. Каждое доказательство признано судом допустимым и достоверным, как полученным в соответствии с требованиями УПК РФ и положениями Конституции РФ. Оснований не доверять показаниям свидетелей обвинения не усматривается, поскольку их показания последовательные, подробные, логичные и согласуются между собой. Всем доказательствам суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ. Оснований для оговора осужденного свидетелями судом не выявлено. Существенных противоречий в показаниях свидетелей ФИО2 и ФИО3 не имеется. Суд в подтверждение вины осужденной Оглы верно сослался на акты о проведении оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка», результаты которых оценены судом и признаны допустимыми и достоверными. Оперативно-розыскные мероприятия проведены с соблюдением норм УПК и Федерального закона №144-ФЗ от 12.08.1995 года «Об оперативно-розыскной деятельности». В связи с этим доводы осужденной в данной части не являются обоснованными. Согласно Постановлению Правительства РФ от 07.02.2006 №76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей ст.ст.228, 228.1 и 229 УК РФ» наркотическое средство - героин в количестве свыше 2,5г относится к особо крупному размеру, в связи с чем доводы осужденной Оглы, касающиеся отсутствия в её действиях квалифицирующего признака «в особо крупном размере», не являются обоснованными, поскольку согласно приговору она покушалась на сбыт 2,83г героина. Действия Оглы Б.Д. по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ квалифицированы правильно в соответствии с фактическими обстоятельствами дела. Между тем, приговор подлежит изменению по следующим основаниям. Как видно из материалов дела, постановлением Нижнеингашского районного суда Красноярского края от 15.09.1999 осужденной Оглы Б.Д. предоставлена отсрочка отбывания наказания по приговору Центрального районного суда г.Красноярска от 03.10.1999 до достижения ребенком – ДД.ММ.ГГГГ рождения, возраста восьми лет. Оглы Б.Д. была освобождена из мест лишения свободы 15 сентября 1999 года. Согласно положениям ч.3 ст.82 УК РФ (в редакции №63-ФЗ от 13.06.1996) по достижении ребенком восьмилетнего возраста суд освобождает осужденную от отбывания оставшейся части наказания, или заменяет оставшуюся часть наказания более мягким видом наказания, или принимает решение о возвращении осужденной в соответствующее учреждение для отбывания оставшейся части наказания. Исходя из положений той же статьи УК РФ в редакции Федерального закона №25-ФЗ от 09.03.2001 по достижении ребенком четырнадцатилетнего возраста суд освобождает осужденную от отбывания наказания или оставшейся части наказания либо заменяет оставшуюся часть наказания более мягким видом наказания. Как видно из материалов уголовного дела, по достижению ребенком осужденной Оглы Б.Д. восьми лет, то есть 07 сентября 2004 года, и до момента постановления приговора в отношении неё от 11.06.2009 уголовно-исполнительная инспекция по независящим от Оглы Б.Д. обстоятельствам с представлением об освобождении осужденной от отбытия оставшейся части наказания или о замене оставшейся неотбытой части наказания более мягким видом в суд не обращалась. Суд правильно в приговоре установил, что, несмотря на вышеуказанные обстоятельства, отсрочка исполнения приговора Центрального районного суда г.Красноярска от 03.10.1997, предоставленная Оглы Б.Д. постановлением Нижнеингашского районного суда Красноярского края от 15.09.1999 по основаниям ст.82 УК РФ, на момент совершения Оглы Б.Д. нового преступления закончилась. При этом суд не принял во внимание, что при таких обстоятельствах и судимость Оглы Б.Д. по приговору от 03.10.1997 являлась погашенной, поскольку отсрочка отбывания наказания Оглы Б.Д. не была отменена, и она не была направлена судом в места лишения свободы для отбывания оставшейся части наказания. На основании изложенного президиум считает, что в действиях Оглы Б.Д. отсутствует рецидив преступлений, в связи с чем он подлежит исключению из приговора как отягчающее наказание обстоятельство. Также подлежит исключению из вводной части приговора указание на наличие у Оглы Б.Д. судимости по приговору от 03 октября 1997 года, поскольку в соответствии со ст.86 УК РФ она является погашенной в установленном законом порядке. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.407, 408 ч.1 п.6 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда П О С Т А Н О В И Л: Надзорные жалобы осужденной Оглы Б.Д. удовлетворить частично. Приговор Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 11 июня 2009 года в отношении Оглы Б.Д. изменить, исключив указание на судимость Оглы Б.Д. от 03 октября 1997 года и на наличие в действиях Оглы Б.Д. рецидива преступлений. Смягчить наказание, назначенное Оглы Б.Д. по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ, до 9 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставить без изменения. Председательствующий Веретенников Н.Н.