44у-123/2011 ПОСТАНОВЛЕНИЕ президиума Хабаровского краевого суда г. Хабаровск 10 мая 2011 года Президиум Хабаровского краевого суда в составе: Председательствующего Братенкова С.И., и членов президиума: Веретенникова Н.Н., Сосновского А.В., Черкасского А.П., при секретаре Кириной К.Н., рассмотрел материалы дела по надзорной жалобе адвоката Самоделкина О.В. в интересах осужденного Музычука Н.Н. на постановление судьи Ванинского районного суда Хабаровского края от 27 июля 2004 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 20 октября 2004 года. В надзорной жалобе Самоделкин О.В. ставит вопрос о пересмотре постановления судьи и кассационного определения. Заслушав доклад судьи Хабаровского краевого суда Ильиных Н.Л., выслушав мнения защитника Колядинской Т.В., поддержавшей доводы надзорной жалобы, заместителя прокурора Хабаровского края Васильева А.Н., полагавшего необходимым постановление судьи и кассационное определение изменить, президиум Хабаровского краевого суда, УСТАНОВИЛ: Приговором Петропавловск - Камчатского городского суда Камчатской области от 14 января 2002 года Музычук Н.Н., <данные изъяты>, ранее судимый: - 27 декабря 1993 года по ст.ст. 15, 117 ч. 2 УК РСФСР к 6 годам лишения свободы, освобожденный 6 августа 1999 года из мест лишения свободы по отбытию наказания; - 7 августа 2001 года по ст. 161 ч. 2 п.п. «А, В, Г» УК РФ к 5 годам лишения свободы; осужден по ст. 111 ч. 4 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года № 63-ФЗ ) к 11 годам 6 месяцам лишения свободы, а по основаниям ст. 69 ч. 5 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания, назначенного предыдущим приговором, к 12 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима, с исчислением срока наказания с 29 июня 2001 года, с зачетом в этот срок времени отбытия им наказания по приговору от 7 августа 2001 года с 10 апреля 2001 года до 29 июня 2001 года. Приговором также разрешен гражданский иск. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Камчатского областного суда от 19 марта 2002 года приговор суда оставлен без изменения. Постановлением Ванинского районного суда Хабаровского края от 27 июля 2004 года удовлетворено ходатайство осужденного о применении к нему, в соответствии со ст. 10 УК РФ об обратной силе уголовного закона, положений Федерального закона № 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации», которым приведена новая редакция ст. 18 УК РФ «Рецидив преступлений», и постановлено приговор Петропавловск - Камчатского городского суда Камчатской области от 14 января 2002 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Камчатского областного суда от 19 марта 2002 года в отношении Музычука Н.Н. изменить: - исключить из приговора и кассационного определения указание о совершении Музычуком Н.Н. преступления при особо опасном рецидиве преступлений; - считать Музычук Н.Н. совершившим преступление при опасном рецидиве преступлений; - на основании ст. 58 ч. 1 п. «В» УК РФ определить Музычуку Н.Н. местом отбывания лишения свободы исправительную колонию строгого режима; в остальной части приговор и кассационное определение оставлены без изменения. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 20 октября 2004 года постановление судьи оставлено без изменения. В надзорной жалобе адвокат Самоделкин О.В. ставит вопрос о пересмотре постановления от 27 июля 2004 года и кассационного определения от 20 октября 2004 года в виду изменения вида рецидива преступлений, имевшего место в действиях осужденного, без смягчения ранее назначенного ему, с учетом особо опасного рецидива преступлений, наказания. Проверив и обсудив доводы надзорной жалобы, изучив материалы дела, президиум Хабаровского краевого суда находит надзорную жалобу адвоката Самоделкина О.В. подлежащей удовлетворению. Из приговора суда и кассационного определения от 19 марта 2002 года усматривается, что при назначении Музычуку Н.Н. наказания суд учитывал, в том числе, смягчающее обстоятельство ( наличие малолетнего ребенка ), отягчающее обстоятельство ( рецидив преступлений ), а в действиях осужденного признал наличие особо опасного рецидива преступлений. Судья, в соответствии с законом, рассмотрев ходатайство осужденного о применении к нему положений ст. 10 УК РФ, и правильно исключив из судебных решений в отношении Музычука Н.Н. указание о наличии в действиях осужденного особо опасного рецидива преступлений, изменив вид исправительного учреждения, вместе с тем необоснованно оставила назначенный ему по ст. 111 ч. 4 УК РФ срок лишения свободы без изменения. С принятием 7 марта 2011 года Федерального Закона РФ № 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный Кодекс Российской Федерации», исключён нижний предел наказания в виде лишения свободы по ст. 111 ч. 4 УК РФ, в силу чего действия Музычука Н.Н. надлежит переквалифицировать со ст. 111 ч. 4 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года № 63-ФЗ ), на ст. 69 ч. 5 УК РФ. На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 ч. 1 п. 6, 409 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда, ПОСТАНОВИЛ: Надзорную жалобу адвоката Самоделкина О.В. в интересах осужденного Музычука Н.Н. удовлетворить. Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 20 октября 2004 года в отношении осужденного Музычука Н.Н. изменить, изложить резолютивную часть в следующей редакции: «Постановление Ванинского районного суда Хабаровского края от 27 июля 2004 года в отношении Музычука Н.Н. изменить, кассационную жалобу удовлетворить. Приговор Петропавловск - Камчатского городского суда Камчатской области от 14 января 2002 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Камчатского областного суда от 19 марта 2002 года и постановление Ванинского районного суда Хабаровского края от 27 июля 2004 года в отношении осужденного Музычука Н.Н. изменить, его действия переквалифицировать со ст. 111 ч. 4 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года № 63-ФЗ ) на ст. 111 ч. 4 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ ), назначив по ней наказание в 11 лет 3 месяца лишения свободы; - по основаниям ст. 69 ч. 5 УК РФ определить ему наказание в виде 11 лет 9 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор, кассационное определение и постановление оставить без изменения». В остальной части кассационное определение оставить без изменения. Председательствующий С.И. Братенков