Постановление № 44-у-111 / 2011 Президиума Хабаровского краевого суда. г. Хабаровск 16 мая 2011г. Президиум Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего: Братенкова С.И. и членов президиума: Веретенникова Н.Н., Барабанова С.Г., Черкасского А.П. при секретаре Кириной К.Н. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Кима В.Н. о пересмотре приговора Нанайского районного суда Хабаровского края от 21.10.2010г. и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 11.01.2011г. Заслушав доклад судьи Хабаровского краевого суда Николаева С.А., мнения осужденного Кима В.Н. и адвоката Бекерева И.А., поддержавших доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Хабаровского края Когай С.Н., полагавшего приговор и кассационное определение подлежащими изменению, президиум Хабаровского краевого суда УСТАНОВИЛ: Приговором Нанайского районного суда Хабаровского края от 21 октября 2010 года при особом порядке принятия судебного решения Ким В.Н., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, ранее судимый: - 21.02.2000г. Николаевским-на-Амуре городским судом Хабаровского края по ст.158 ч.2 п.п.«б, в, г» УК РФ с применением ст.70 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы, - 13.03.2000г. тем же судом по ст.ст.105 ч.1, 158 ч.2 п. «б» УК РФ с применением ст. ст. 69 ч.3, 70 УК РФ ( по совокупности с приговором от 21.02.2000г. ) к 12 годам лишения свободы. Освобожден ДД.ММ.ГГГГ по отбытию срока наказания, осужден по ст.ст. 30 ч.3, 158 ч. 3 п.«а» УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Срок наказания исчислен с 21 октября 2010 года. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 11 января 2011 года приговор изменен. Исключен из осуждения Кима В.Н. квалифицирующий признак «с причинением значительного ущерба гражданину». Местом отбывания наказания осужденному Киму В.Н. определена исправительная колония особого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения. Приговором суда Ким В.Н. признан виновным в том, что он ДД.ММ.ГГГГ около <данные изъяты>. незаконно проник в <адрес>, откуда покушался тайно похитить телевизор стоимостью <данные изъяты>, принадлежащий потерпевшей ФИО В надзорной жалобе осужденный Ким В.Н., не соглашаясь с приговором суда, просит его отменить. Указывает, что приговор не соответствует требованиям ст.307 УПК РФ. Считает, что суд второй инстанции необоснованно изменил ему вид рецидива на особо опасный, а также вид исправительного учреждении. Кроме того, кассационное определение подписано не всем составом суда. Просит снизить размер назначенного ему наказания, применив положения ст.64 УК РФ. Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, президиум Хабаровского краевого суда находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению по следующим основаниям. Суд в приговоре признал в качестве отягчающего наказание обстоятельства в отношении Кима В.Н. рецидив преступлений. Судебная коллегия, пересматривая приговор в отношении Кима В.Н. в кассационном порядке, ошибочно посчитала судимости по приговорам Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 21 февраля 2000 года и от 13 марта 2000 года как совокупность приговоров, и сочла это основанием к наличию в действиях Кима В.Н. особо опасного рецидива преступлений и назначения для отбытия наказания исправительной колонии особого режима. Между тем, как видно из материалов дела, окончательное наказание по приговору Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 13 марта 2000 года Ким В.Н. назначено на основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений с наказанием по приговору того же суда от 21 февраля 2000 года. В связи с этим приговоры от 21.02.2000г. и 13.03.2000г. образуют одну судимость. Исходя из положений ч. 2 ст.18 УК РФ в действиях Кима В.Н. имеется опасный, а не особо опасный рецидив преступлений. В связи с изменениями, внесенными в ст.158 ч.3 УК РФ Федеральным Законом №26-ФЗ от 07.03.2011г., улучшающими положение осужденного, необходимо в соответствии со ст.10 УК РФ переквалифицировать действий Кима В.Н. со ст.ст.30 ч.3, 158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции ФЗ № 377 от 27.12.2009г. ) на ст.ст.30 ч.3, 158 ч.3 п.«а» УК РФ (в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011г.). При этом необходимо смягчить наказание, назначенное Киму В.Н. за совершенное преступление, поскольку судебная коллегия в кассационном определении, мотивируя свое решение об отсутствии оснований для снижения наказания при наличии вносимых в приговор изменений, сослалась на то, что осужденному назначено минимальное наказание в виде лишения свободы, предусмотренное санкцией ст.ст.30 ч.3, 158 ч.3 п. «а» УК РФ. Оснований для применения ст. 64 УК РФ при назначении наказания осужденному не усматривается. Вид исправительного учреждения, назначенный для отбывания наказания Киму, необходимо изменить с исправительной колонии особого режима на исправительную колонию строгого режима. На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда ПОСТАНОВИЛ: 1. Надзорную жалобу осужденного Кима В.Н. удовлетворить частично. 2. Приговор Нанайского районного суда Хабаровского края от 21.10.2010г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 11.01.2011г. в отношении Кима В.Н. изменить. Переквалифицировать действия осужденного Кима В.Н. со ст. ст. 30 ч.3, 158 ч.3 п. «а» УК РФ ( в редакции ФЗ № 377 от 27.12.2009г. ) на ст. ст. 30 ч.3, 158 ч.3 п. «а» УК РФ ( в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011г. ), по которой назначить наказание – 1 года 9 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения. Председательствующий С.И.Братенков.