44у-181/2011

Президиума Хабаровского краевого суда

г. Хабаровск 27 июня 2011 года

Президиум Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Веретенникова Н.Н.

и членов президиума Барабанова С.Г., Мироновой Л.Ю., Павловой А.А., Черкасского А.П.

при секретаре Кириной К.Н.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Зызина Д.А. о пересмотре приговора Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 26 ноября 2010 года.

В надзорной жалобе осужденный Зызин Д.А. поставил вопрос о пересмотре приговора суда в связи с чрезмерной суровостью назначенного ему наказания, указав при этом, что суд ошибочно не признал в качестве смягчающего наказание обстоятельства его явку с повинной и не применил положения ст. 62 ч.1 УК РФ; кроме того, считает, что назначенный ему срок лишения свободы подлежит снижению по основаниям ст. 10 УК РФ.

Заслушав доклад члена президиума Хабаровского краевого суда Черкасского А.П., изучив материалы уголовного дела, выслушав выступление защитника адвоката Новиковой Н.Н., поддержавшей доводы надзорной жалобы осужденного, а также мнение заместителя прокурора Хабаровского края Когай С.Н., полагавшего необходимым приговор изменить, президиум Хабаровского краевого суда,

УСТАНОВИЛ:

Приговором Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от

26 ноября 2010 года, постановленным в особом порядке, то есть в соответствии с главой 40 УПК РФ, Зызин Д.А., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в поселке <адрес>, ранее судимый:

23 декабря 2009 года тем же судом по ст. 158 ч. 2 п. «Б» УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) с применением ст. 73 УК РФ к лишению свободы сроком на один год и шесть месяцев условно с испытательным сроком один год и с возложением на него указанных в приговоре обязанностей;

осужден по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года № 377-ФЗ) к лишению свободы сроком на два года и шесть месяцев без штрафа и без ограничения свободы;

на основании ст.ст. 74 ч.5, 70 ч.1 УК РФ условное осуждение Зызина Д.А. по приговору от 23 декабря 2009 года отменено и окончательное наказание по совокупности вышеуказанных приговоров назначено в виде лишения свободы сроком на три года без штрафа и без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с ДД.ММ.ГГГГ.

В кассационном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Зызин Д.А. осужден за кражу сотового телефона с картой памяти к нему, принадлежащих потерпевшему ФИО12, совершенную с незаконным проникновением в жилище и с причинением значительного ущерба потерпевшему на общую сумму 11 500 рублей.

Преступление было им совершено в период времени с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В судебном заседании подсудимый Зызин Д.А. свою вину в совершении преступления признал полностью, согласился с предъявленным ему обвинением в полном объеме, поддержал свое ходатайство, заявленное добровольно и после консультации с защитником о проведении судебного разбирательства в особом порядке.

Суд, исходя из совокупности полученных органами предварительного следствия по данному делу доказательств, пришел к правильному выводу о виновности Зызина Д.А. в совершении преступления и обоснованно квалифицировал его действия по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ, а назначая ему уголовное наказание, исходил из положений ст.ст. 6 ч.1, 60 УК РФ, а также ст. 316 ч.7 УПК РФ, то есть учитывал характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, отсутствие по делу отягчающих обстоятельств, а также данные о его личности, и в частности, удовлетворительную характеристику.

Вместе с тем, проверив материалы уголовного дела в полном объеме, с учетом положений ст. 410 ч.1 УПК РФ, президиум краевого суда находит необходимым приговор суда изменить по следующим основаниям.

Суд, определяя осужденному вид и размер наказания, не признал в качестве смягчающих обстоятельств имеющуюся в материалах дела явку Зызина Д.А. с повинной в виду того, что она, согласно пояснениям осужденного, была написана им после его задержания сотрудниками милиции, и наличие у него малолетних детей в связи с отсутствием данных об установлении осужденным отцовства в отношении ФИО16, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, и ФИО17, ДД.ММ.ГГГГ года рождения.

Между тем, по смыслу п.7 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11 января 2007 года № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» явка с повинной в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, учитывается в тех случаях, когда лицо в устном или письменном виде добровольно сообщило органу, осуществляющему уголовное преследование, о совершенном им или с его участием преступлении.

Согласно материалам дела, явка Зызина Д.А. с повинной была оформлена протоколом ДД.ММ.ГГГГ (л.д. 25-26), а уголовное дело возбуждено только ДД.ММ.ГГГГ (л.д. 1), в связи с чем, в силу ст. 62 ч. 1 УК РФ.

Кроме того, в материалах дела имеются копии свидетельств о рождении (л.д. 75-76), из которых усматривается, что ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ родились ФИО2 и ФИО3, которые согласно показаниям осужденного и матери детей ФИО4, данными ими в ходе предварительного следствия, а осужденным и в зале судебного заседания, являются малолетними сыновьями Зызина Д.А. (л.д. 48-49, 53-54, 58-59, 102), однако суд в нарушение ст. 61 ч. 1 п. «Г» УК РФ, не признал данное обстоятельство в качестве смягчающего наказание.

Постановлением президиума <адрес>вого суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 23 января 2009 года в отношении осужденного Зызина Д.А. изменен со смягчением назначенного ему наказания до одного года и трех месяцев лишения свободы, что также является одним из оснований для пересмотра обжалуемого приговора.

Помимо этого, в связи с изменениями, внесёнными в ст. 10 УК РФ (обратная сила уголовного закона), действия Зызина Д.А. подлежат переквалификации на ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ в редакции упомянутого выше закона, назначая по которой, а также и по совокупности приговоров наказание, президиум краевого суда учитывает обстоятельства, установленные судом первой инстанции и приведенные им в приговоре, вносимые в него изменения, а также те изменения, которые внесены предыдущий в приговор от 23 декабря 2009 года.

На основании вышеизложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 ч.1 п.6, 409, 410 УПК РФ президиум Хабаровского краевого суда,

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Верхнебуреинского районного суда Хабаровского края от 26 ноября 2010 года в отношении осужденного Зызина Д.А. изменить, признав в качестве смягчающих наказание обстоятельств его явку с повинной и наличие у него малолетних детей;

действия Зызина Д.А. переквалифицировать со ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года №377-ФЗ) на ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 марта 2011 года № 26-ФЗ), по которой с учетом ст. 62 ч.1 УК РФ назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на два года и три месяца без штрафа и без ограничения свободы;

на основании ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров определить Зызину Д.А. в виде лишения свободы сроком на два года и восемь месяца без штрафа и без ограничения свободы;

в остальной части приговор оставить без изменения.

Надзорную жалобу осужденного Зызина Д.А. считать удовлетворенной.

Председательствующий Н.Н. Веретенников