№ 44-у-391 / 2011

Постановление

Президиума Хабаровского краевого суда.

г. Хабаровск 17 октября 2011г.

Президиум Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего: Братенкова С.И.

и членов президиума: Веретенникова Н.Н., Барабанова С.Г., Мироновой Л.Ю., Черкасского А.П.

при секретаре Файзуллиной А.С.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Кириченко А.В. о пересмотре приговора Центрального районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 12.12.2008г.

Заслушав доклад судьи Хабаровского краевого суда Николаева С.А., мнение первого заместителя прокурора Хабаровского края Волкова В.А.., полагавшего приговор подлежащим изменению, президиум Хабаровского краевого суда

УСТАНОВИЛ:

Приговором Центрального районного суда г.Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 12 декабря 2008 года

Кириченко А.В.,

<данные изъяты>

<данные изъяты>, ранее судимый:

- 29.01.2002г. Центральным районным судом г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ст.158 ч.2 п. "а" УК РФ с применением ст.73 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно, с испытательным сроком 6 месяцев;

- 23.08.2002г. Центральным районным судом г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края (с учетом изменений, внесенных постановлениями от 08.10.2003г. и 21.05.2004г.) по ст.158 ч.2 п. "в" УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы. Освобожден 25.11.2005 г. по отбытию наказания,

осужден:

- по ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.п."а, г" УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 6 годам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Панина Ж.А.,

<данные изъяты>

<данные изъяты>, ранее судимая:

- 19.10.2006г. Центральным районным судом г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края по ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п. "а" УК РФ с применением ст. 64 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании постановления Хабаровского районного суда Хабаровского края от 12.10.2007г. освобождена условно-досрочно на 4 месяца 7 дней,

осуждена:

- по ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.п. "а, г" УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 6 годам лишения свободы, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

В отношении осужденной Паниной Ж.А. приговор пересматривается в порядке ст. 410 УПК РФ.

Приговором суда Кириченко А.В. и Панина Ж.А. осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенном организованной группой: ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда.

В надзорной жалобе осужденный Кириченко А.В., не соглашаясь с приговором суда, считает его несправедливым. Указывает, что проведенные ОРМ "проверочная закупка" от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ являются незаконными и не могут быть положены в основу приговора, поскольку из материалов дела видно, что сотрудники РУ ФСКН уже после возбуждения уголовного дела в отношении него (Кириченко) и Паниной, вновь спровоцировали их на сбыт наркотических средств путем проведения ОРМ с привлечением одного и того же закупщика – ФИО1 Кроме того, в материалах дела нет доказательств совершения им преступления в составе организованной группы. Указывает, что он является потребителем наркотических средств, в связи с чем согласился быть посредником в приобретении наркотических средств между покупателями и Паниной Ж.А. Просит исключить из его обвинения действия от ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, переквалифицировать его действия на ст.33 ч.5, 30 ч.3, 228.1 ч.2 п. "а" УК РФ и с применением ст.64 УК РФ снизить ему наказание.

Обсудив доводы надзорной жалобы, проверив материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Виновность осужденных в совершении преступления подтверждается собранными по делу и приведенными в приговоре суда доказательствами, которым судом дана правильная оценка.

Довод осужденного о незаконности проведения ОРМ «проверочная закупка» является несостоятельным, так как данные оперативные мероприятия проводились в установленном законом порядке с целью выявления и иных лиц, в составе преступной группы осуществлявших сбыт наркотических средств.

Довод осужденного о переквалификации его действий на ст. ст. 33 ч.5, 30 ч.3, 228-1 ч.2 п. «а» УК РФ проверялся в судебном заседании и обоснованно отвергнут судом с приведением мотивов принятия данного решения в приговоре.

Вместе с тем приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно ч.3 ст. 35 УК РФ преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений.

Исходя из смысла ст.35 УК РФ для организованной группы характерны устойчивость, профессионализм, наличие постоянных связей между ее членами, жесткой внутренней дисциплины, наличие лидера, планирования преступной деятельности на определенный период.

Суд, давая юридическую оценку действиям виновных, пришел к выводу о том, что деяние, признанное судом доказанным, осужденные Кириченко А.В. и Панина Ж.А. совершили организованной группой.

При этом суд в приговоре не привел мотивы, по которым он признал осужденных виновными в совершении преступления организованной группой.

Между тем, из материалов дела следует, что в действиях Кириченко А.В. и Паниной Ж.А. имеет место предварительный сговор на совершение преступления. В связи с этим приговор в данной части в отношении Кириченко А.В. и Паниной Ж.А. подлежит изменению.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда

ПОСТАНОВИЛ:

1. Надзорную жалобу осужденного Кириченко А.В. удовлетворить частично.

2. Приговор Центрального районного суда г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края от 12 декабря 2008 года в отношении осужденных Кириченко А.В. и Паниной Ж.А. изменить.

Исключить из приговора указание о совершении преступления осужденными Кириченко А.В. и Паниной Ж.А. в составе организованной группы.

Переквалифицировать действия Кириченко А.В. и Паниной Ж.А. со ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.п. "а, г" УК РФ на ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п."г" УК РФ - покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, совершенный группой лиц по предварительному сговору, и с применением ст. 64 УК РФ назначить за данное преступление наказание каждому из осужденных - 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

Этот же приговор в остальной его части оставить без изменения.

Председательствующий С.И.Братенков