44у-264/2011 Президиума Хабаровского краевого суда г. Хабаровск 22 августа 2011 года Президиум Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Веретенникова Н.Н. и членов президиума Барабанова С.Г., Павловой А.А., Черкасского А.П. при секретаре Файзуллиной А.С. рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе адвоката Ключищевой Е.Г. в интересах осужденной Соломко К.А. о пересмотре приговора Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 26 марта 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 21 октября 2010 года. В надзорной жалобе адвокат Ключищева Е.Г., не соглашаясь с указанными выше судебными решениями, просит их отменить, ссылаясь при этом на то, что вина ее подзащитной в организации и содержании притона органами следствия не доказана и не нашла своего подтверждения в судебном заседании; считает, что не установлено время предоставления Соломко К.А. своей квартиры ФИО1 и ФИО2 для употребления ими наркотических средств; ОРМ «наблюдение» 10 марта и 27 марта 2009 года за ее квартирой не проводилось, ФИО2 в эти дни на медицинское освидетельствование не доставлялась; отсутствуют доказательства того, что 17 марта 2009 года свидетель ФИО1 употреблял наркотики непосредственно в квартире Соломко К.А., так как в подъезд он заходил один, а все участники ОРМ «проверочная закупка» остались ждать его в автомашине и не могли видеть, где именно он употребил наркотик; утверждает, что вина осужденной в совершении преступления, предусмотренного ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.п.«а,б» УК РФ не доказана, так как действия сотрудников органов наркоконтроля носили провокационный характер; полагает, что большая часть доказательств по делу получена с нарушением закона об ОРД и норм международного права. Заслушав доклад члена президиума Хабаровского краевого суда Черкасского А.П., изучив материалы уголовного дела, выслушав выступление адвоката Ключищевой Е.Г., поддержавшей доводы надзорной жалобы, а также мнение заместителя прокурора Хабаровского края Когай С.Н., полагавшего необходимым приговор суда и кассационное определение изменить, президиум Хабаровского краевого суда, УСТАНОВИЛ: Приговором Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 26 марта 2010 года Соломко К.А., <данные изъяты>, ранее судимая 27 февраля 2010 года Краснофлотским районным судом г. Хабаровска по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.«а» УК РФ к лишению свободы сроком на пять лет без штрафа с отбыванием в исправительной колонии общего режима, осуждена к лишению свободы: по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.п.«а,б» УК РФ сроком на семь лет без штрафа; по ст. 232 ч.1 УК РФ сроком на два года; на основании ст.69 ч.3 УК РФ окончательное наказание по совокупности указанные выше преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний определено в виде лишения свободы сроком на восемь лет без штрафа; в соответствии со ст. 69 ч.5 УК РФ окончательное наказание по совокупности совершенных преступлений путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания, назначенного по приговору от 27 февраля 2010 года определено в виде лишения свободы сроком на десять лет без штрафа с отбыванием в исправительной колонии общего режима, с исчислением срока наказания с 1 апреля 2009 года. Этим же приговором осужден Смирнов М.А., надзорное производство в отношении которого не возбуждалось. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 21 октября 2010 года приговор оставлен без изменения. Приговором суда Соломко К.А. признана виновной и осуждена за покушение на незаконный сбыт наркотических средств - ацетилированного опия в количестве 0,08 г (в пересчете на сухой остаток) и героина в количестве 0,962 г, то есть в крупном размере, совершенное совместно и по предварительному сговору со Смирновым М.А., во времени, месте и при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре; она же признана виновной и осуждена за то, что по месту своего жительства – <адрес> организовала и содержала в феврале и марте 2009 года притон для потребления наркотических средств – опия и героина. Данное преступление, как указано в приговоре, ею было совершено при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора. В судебном заседании подсудимая Соломко К.А. свою вину в совершении преступлений не признала и от дачи показаний отказалась, воспользовавшись правом, предусмотренным ст. 51 Конституции Российской Федерации. В обоснование вывода о виновности Соломко К.А. в совершении преступления, предусмотренного ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ суд правильно сослался в приговоре на показания свидетелей ФИО3, ФИО4 и других об известных им обстоятельствах совершенного осужденной преступления, а также на данные, зафиксированные в актах проверочных закупок, в протоколах осмотра предметов, в заключениях экспертов и в других, исследованных в ходе судебного следствия материалах уголовного дела. Суд, исходя из полученных по делу доказательств, пришел к правильному выводу о виновности Соломко К.А. в совершении преступления, предусмотренного ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ; каких либо оснований утверждать о том, что в отношении осужденной со стороны сотрудников органов наркоконтроля была совершена провокация, о чем указано в рассматриваемой надзорной жалобе, из материалов уголовного дела не усматривается. При назначении осужденной Соломко К.А. наказания по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч.2 п.п. «а,б» УК РФ суд учел характер и повышенную степень общественной опасности ею содеянного, конкретные обстоятельства дела, данные о ее личности и положения ст. 66 ч.3 УК РФ; при этом отягчающих обстоятельств по делу не установлено; назначенное ей наказание по своему размеру является справедливым, в связи с чем оснований для его снижения не имеется. Вместе с тем, проверив и обсудив доводы надзорной жалобы, президиум краевого суда, находит необходимым приговор суда и кассационное определение изменить по следующим основаниям. Как установлено в ходе судебного разбирательства, 10 марта, 17 марта, 20 марта и 27 марта 2009 года Соломко К.А. из приобретенных у неустановленных лиц опия и героина в сухом виде, находясь по месту своего жительства, с использованием плиты и посуды изготовила растворы упомянутых выше наркотических средств, после чего совместно со Смирновым М.А. сбывала их ФИО1 и ФИО2, предоставляя им свою квартиру для их употребления и этим самым, как указано в приговоре, она организовала и содержала притон для употребления наркотических средств. Между тем, согласно п. 32 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под организацией притона (ст. 232 УК РФ) следует понимать подыскание, приобретение или наем жилого помещения, финансирование, ремонт, обустройство этого помещения различными приспособлениями и тому подобные действия, совершенные в целях последующего использования указанного помещения для потребления наркотических средств несколькими лицами. Под содержанием притона следует понимать умышленные действия по использованию помещения, отведенного и (или) приспособленного для потребления наркотических средств, по оплате расходов, связанных с его содержанием после его организации либо эксплуатацией помещения (внесение арендной платы за его использование, регулирование посещаемости, обеспечение охраны и т.п.); таким образом, под притоном следует понимать помещение, которое незаконно используется с целью потребления наркотических средств другими лицами. Как следует из показаний свидетеля ФИО1(псевдоним), после приобретения им 17 марта 2009 года наркотического средства у осужденной Соломко К.А., последняя предложила ему сделать себе инъекцию у нее дома, мотивируя это тем, что за пределами квартиры его могут задержать с наркотиком сотрудники органов наркоконтроля. Свидетель под псевдонимом ФИО2 пояснила, что в квартире Соломко К.А. она приобретала наркотики в марте 2008 года, а затем в феврале и марте 2009 года 1-2 раза в месяц; при этом по просьбе Соломко К.А. она употребляла приобретенный у нее наркотик в ее квартире. Таким образом, употребление ФИО1 и ФИО2 в квартире Соломко К.А. наркотических средств было обусловлено необходимостью их незаконного сбыта, при этом ею преследовалась цель скрыть свою преступную деятельность, а поэтому установленные в судебном заседании обстоятельства использования ее квартиры нельзя расценивать как организация и содержание притона. В связи с этим, президиум краевого суда считает необходимым приговор суда и кассационное определение в части осуждения Соломко К.А. по ст. 232 ч.1 УК РФ отменить, а уголовное дело в этой его части прекратить за отсутствием в ее действиях данного состава преступления, исключив при этом указание о назначении ей окончательного наказания по основаниям ст. 69 ч.3 УК РФ. Кроме того, назначая осужденной Соломко К.А. наказание в соответствии со ст. 69 ч.5 УК РФ, то есть по совокупности преступлений с учетом наказания, назначенного ей по приговору от 27 февраля 2010 года суд фактически применил положения ст. 70 УК РФ, нарушив этим самым установленные уголовным законом правила назначения наказания по совокупности преступлений, что также является одним из оснований для изменения обжалуемых судебных решений. На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 ч.1 п.6, 409 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда, ПОСТАНОВИЛ: Приговор Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 26 марта 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 21 октября 2010 года в отношении осужденной Соломко К.А. в части ее осуждения по ст. 232 ч. 1 УК РФ отменить, а производство по уголовному делу в этой его части прекратить в соответствии со ст.24 ч.1 п.2 УПК РФ, то есть в связи с отсутствием в ее действиях состава преступления, исключив указание о назначении наказания в соответствии со ст. 69 ч. 3 УК РФ; считать Соломко К.А. осужденной по данному приговору по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п.п. «а,б» УК РФ к лишению свободы сроком на семь лет без штрафа; на основании ст.69 ч.5 УК РФ окончательное наказание по совокупности преступлений путем частичного сложения наказании, назначенных по настоящему приговору и по приговору Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 27 февраля 2010 года определить осужденной Соломко К.А. в виде лишения свободы сроком на восемь лет и девять месяцев без штрафа. В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения. Надзорную жалобу адвоката Ключищевой Е.Г. считать частично удовлетворённой. Председательствующий: Н.Н. Веретенников