П О С Т А Н О В Л Е Н И Е № 44-у- 245/2012

Президиума Хабаровского краевого суда

г.Хабаровск 18 июня 2012 года

Президиум Хабаровского краевого суда в составе:

председательствующего Братенкова С.И.

членов президиума Сосновского А.В., Мироновой Л.Ю., Барабанова С.Г.,

при секретаре Третьяковой А.С.

рассмотрел дело по надзорной жалобе осужденного Мельникова В.В. о пересмотре приговора Индустриального районного суда г.Хабаровска от 18 января 2010 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 20 апреля 2010 года.

Заслушав доклад судьи Трофимовой Н.А., пояснения адвоката Базарной Е.А. и защитника Мельникова В.Б., поддержавших доводы надзорной жалобы осужденного, мнение заместителя прокурора Хабаровского края Когай С.Н., полагавшего кассационное определение подлежащим отмене, изучив материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда

У С Т А Н О В И Л:

Приговором Индустриального районного суда г.Хабаровска от 18 января 2010 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 20 апреля 2010 года) Мельников В.В., <данные изъяты>, ранее судимый:

-26.08.2002 Кировским районным судом г.Хабаровска (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 26 ноября 2002 года) по ст.162 ч.3 п.«в», 111 ч.4 УК РФ к 10 годам 6 месяцам лишения свободы. Постановлением Хабаровского районного суда Хабаровского края от 06.12.2006 освобожден условно-досрочно на неотбытый срок 3 года 5 месяцев 3 дня;

осужден по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п.«г» УК РФ к 9 годам лишения свободы.

В соответствии со ст.79 ч.7 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору Кировского районного суда г.Хабаровска от 26.08.2002, на основании ст.70 ч.1 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 26.08.2002, окончательно назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии особого режима. Срок наказания исчислен с 18.01.2010.

Приговором Мельников В.В. осужден за то, что он ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, действуя группой лиц по предварительному сговору с Беляковым К.А. и Дубининой М.М, покушался на незаконный сбыт наркотического средства – героина общим количеством 3,815г в особо крупном размере.

Этим же приговором осуждены Беляков К.А., Дубинина М.М., в отношении которых дело не рассматривается.

В надзорной жалобе осужденный Мельников В.В., не соглашаясь с приговором и кассационным определением, просит их отменить. Указывает, что в его действиях отсутствует квалифицирующий признак «в особо крупном размере», поскольку ему в вину инкриминировали один факт покушения на сбыт наркотического средства – героина в количестве 0,041г от ДД.ММ.ГГГГ. Кроме того, он являлся пособником в сбыте указанного наркотического средства. Полагает, что судом кассационной инстанции было нарушено его право на защиту, поскольку рассмотрение его кассационной жалобы проведено без участия защитника.

Проверив доводы надзорной жалобы и материалы уголовного дела, президиум Хабаровского краевого суда находит кассационное определение подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, приговор суда был обжалован осужденным Мельниковым В.В. в кассационном порядке (т.6 л.д.106), при этом им было заявлено ходатайство о предоставлении ему адвоката при рассмотрении дела в суде второй инстанции (т.6 л.д.87).

Защиту интересов осужденного Мельникова В.В. в суде первой инстанции осуществляла адвокат Симоненко С.А. в порядке ст.50 УПК РФ (т.1 л.д.288).

Как видно из материалов дела, о дате, времени и месте рассмотрения уголовного дела судом кассационной инстанции были извещены все участники уголовного судопроизводства по данному уголовному делу, в том числе и адвокат Симоненко С.А.

Согласно протоколу судебного заседания от 20.04.2010 адвокат Симоненко С.А. в суд не прибыла, причину неявки суду не сообщила. С согласия осужденного Мельникова В.В., заявившего, что свои интересы будет защищать самостоятельно, судебное заседание было продолжено. Таким образом, суд второй инстанции рассмотрел уголовное дело в отношении Мельникова В.В. по существу без участия адвоката. При этом судом кассационной инстанции вопрос о возможности рассмотрения дела в отсутствие адвоката, а так же о принятии отказа осужденного от защитника не обсуждался, реальная возможность участия защитника в уголовном деле не была обеспечена.

Между тем, президиум считает, что отказ от защитника может быть принят судом только в том случае, если он не являлся вынужденным, в том числе и по причине его неявки в судебное заседание, то есть при реальном участии адвоката в судебном заседании.

При таких обстоятельствах, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 20 апреля 2010 года в отношении Мельникова В.В. подлежит отмене с направлением материалов уголовного дела в этой части на новое кассационное рассмотрение.

Иные доводы, изложенные в надзорной жалобе осужденного Мельникова В.В., подлежат проверке при новом рассмотрении уголовного дела судом второй инстанции.

На основании выше изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 ч.1 п.5, 409 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда,

П О С Т А Н О В И Л:

Надзорную жалобу осужденного Мельникова В.В. считать частично удовлетворенной.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 20 апреля 2010 года в отношении осужденного Мельникова В.В. отменить, передав материалы уголовного дела на новое кассационное рассмотрение в ином составе суда.

Председательствующий С.И. Братенков