44у-269/2012 ПОСТАНОВЛЕНИЕ президиума Хабаровского краевого суда г. Хабаровск 6 августа 2012 года Президиум Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Братенкова С.И. и членов президиума: Веретенникова Н.Н., Сосновского А.В., Мироновой Л.Ю., при секретаре Третьяковой А.С., рассмотрев материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Цельмина А.А. на приговор Амурского городского суда Хабаровского края от 20 апреля 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 6 октября 2011 года, заслушав доклад судьи Хабаровского краевого суда Ильиных Н.Л., выслушав выступления защитника осужденного Цельмина А.А., адвоката Пановой Е.А., защитника осужденного Ходаковского А.С., адвоката Бакилиной Л.П., мнение заместителя прокурора Хабаровского края Когай С.Н. об изменении приговора суда и кассационного определения, УСТАНОВИЛ: Приговором Амурского городского суда Хабаровского края от 20 апреля 2011 года Цельмин А.А., <данные изъяты>, ранее судимый: - 11 августа 2003 года этим же судом по ст.ст. 228 ч. 3 п. «В», 228 ч. 3 п.п. «Б, В» УК РФ с применением ст.ст. 64, 69 ч. 3 УК РФ к 3 годам 3 месяцам лишения свободы; - 28 ноября 2003 года этим же судом по ст.ст. 228 ч. 3 п.п. «А, Б, В» УК РФ с применением ст.ст. 64, 69 ч.ч. 3, 5; 70 УК РФ ( приговор от 11 августа 2003 года ) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, 7 декабря 2006 года освобожденный по отбытию наказания; - 11 сентября 2009 года этим же судом по ст. 161 ч. 1 УК РФ с применением ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; осужден: - по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п.п. «А, Б» УК РФ к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей с ограничением свободы сроком на 1 год, - по ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. «Г» УК РФ к 9 годам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 11 лет лишения свободы со штрафом в размере 150000 рублей, с ограничением свободы сроком на 1 год, без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. На основании ст. 74 ч. 5 УК РФ отменено условное осуждение Цельмина А.А. по приговору от 11 сентября 2009 года и на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено 12 лет лишения свободы со штрафом в размере 150000 рублей с ограничением свободы сроком на 1 год без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 20 апреля 2011 года, с зачетом в этот срок времени содержания его под стражей по данному уголовному делу с 1 марта 2010 года по 19 апреля 2011 года и по приговору от 11 сентября 2009 года с 17 июня 2009 года по 18 июня 2009 года включительно; Ходаковский А.С., <данные изъяты>, осужден: - по ст.ст. 30 ч.3, 228.1 ч. 2 п.п. «А, Б» УК РФ к 8 годам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей с ограничением свободы сроком на 1 год, - по ст.ст. 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. «Г» УК РФ к 9 годам лишения свободы со штрафом в размере 100000 рублей без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 11 лет лишения свободы со штрафом в размере 150000 рублей с ограничением свободы сроком на 1 год без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 20 апреля 2011 года, с зачетом в этот срок времени содержания его под стражей в период с 1 марта 2010 года по 3 марта 2010 года. На осужденных Цельмина А.А и Ходаковского А.С. возложены ограничения свободы, указанные в ст. 53 УК РФ. Этим же приговором осуждена Тугачева О.В., в отношении которой надзорное производство не возбуждалось. Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 6 октября 2011 года приговор оставлен без изменения. Цельмин А.А. и Ходаковский А.С. осуждены за то, что они: - ДД.ММ.ГГГГ <адрес>, действуя группой лиц по предварительному сговору с Тугачевой О.В., покушались на незаконный сбыт наркотического средства – гашишного масла общим количеством 3, 376 г в крупном размере, - ДД.ММ.ГГГГ <адрес>, действуя группой лиц по предварительному сговору, совершили приготовление к незаконному сбыту наркотического средства – гашишного масла в количестве 5, 119 г в особо крупном размере. В надзорной жалобе осужденный Цельмин А.А., не соглашаясь с приговором и кассационным определением, просит их изменить. Указывает, что выводы суда в приговоре не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Считает, что все его действия следует квалифицировать по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 3 УК РФ, поскольку имело место длящееся преступление, и его умысел был направлен на сбыт всего имеющегося у него наркотического средства. Просит снизить размер наказания, а также учесть изменения, внесенные в ст. 69 УК РФ Федеральным законом № 420-ФЗ от 7 декабря 2011 года, улучшив его положение. Согласно материалам уголовного дела, в судебном заседании осужденный Цельмин А.А. свою вину по предъявленному ему обвинению первоначально признал полностью, а 22 декабря 2010 года пояснил, что вину признает частично, и, воспользовавшись положениями ст. 51 Конституции РФ, отказался от дачи показаний; однако его вина в совершенных им преступлениях подтверждается совокупностью всесторонне и объективно исследованных в стадии судебного следствия других доказательств, которым суд дал надлежащую оценку. Обосновывая вывод о виновности осужденного в совершении преступлений суд правильно сослался в приговоре на показания самих осужденных в части, признанной достоверной, показания свидетелей ФИО1, ФИО2, ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9 и других, а также на исследованные в судебном заседании материалы уголовного дела, и в частности, акты оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка», материалы «прослушивания телефонных переговоров», заключения экспертов, протоколы обысков, осмотров предметов, протокол личного досмотра и изъятия вещей и документов, документы административного задержания. Данные доказательства, в том числе результаты оперативно-розыскных мероприятий, свидетельские показания были всесторонне проверены судом, им даны тщательный и подробный, основанный на положениях уголовно-процессуального закона, анализ и оценка в приговоре, которые следует признать правильными. В приговоре суд правильно установил совершение Цельминым А.А. инкриминируемых ему преступлений, и верно определил наличие у осужденного умысла как на покушение на сбыт наркотического средства в крупном размере, так и умысла на приготовление к незаконному сбыту новой партии гашишного масла в особо крупном размере, вновь сформировавшегося у виновного лица после реализации умысла на покушение на сбыт гашишного масла, который он совместно с Ходаковским А.С. сбывал в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ <адрес> Исследованные по делу доказательства позволили суду правильно установить фактические обстоятельства уголовного дела и верно квалифицировать действия Цельмина А.А. по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п.п. «А, Б»; 30 ч. 1, 228.1 ч. 3 п. «Г» УК РФ, в связи с чем доводы надзорной жалобы в этой части не признаются состоятельными. Наказание осужденному Цельмину А.А. верно назначено в соответствии с уголовным законом, с учётом характера и степени общественной опасности содеянного, стадий совершения преступлений, данных о его личности, смягчающего обстоятельства ( полное признание вины на первоначальном этапе судебного следствия ), отягчающего обстоятельства ( рецидив преступлений ), положений ст. 69 ч. 3 УК РФ, и какие-либо основания для смягчения назначенного наказания как за каждое из совершенных преступлений, так и по их совокупности из материалов уголовного дела не усматривается. Вместе с тем, изучив материалы уголовного дела в соответствии со ст.ст. 410 ч.ч. 1 и 2 УПК РФ в полном объеме в отношении осужденных Цельмина А.А. и Ходаковского А.С., президиум краевого суда находит необходимым изменить судебный приговор и кассационное определение по следующим основаниям. В соответствии со ст. 308 ч. 1 п. 4 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должны быть указаны вид и размер наказания, назначенного подсудимому за каждое преступление, в совершении которого он признан виновным. В силу положений ст. 70 ч. 5 УК РФ дополнительное наказание по совокупности приговоров может быть назначено, если оно назначено хотя бы за одно из преступлений по приговорам, входящим в совокупность. Вместе с тем, данное требование закона районным судом не было соблюдено. Как видно из приговора Цельмин А.А. и Ходаковский А.С. осуждены по ст.ст. 30 ч. 3, 228.1 ч. 2 п.п. «А, Б» УК РФ, при этом наряду с основным наказанием им назначено дополнительное в виде ограничения свободы. Однако, установленные ст. 53 УК РФ ограничения не назначены Цельмину А.А. и Ходаковскому А.С. за это преступление, ни по совокупности преступлений, ни по совокупности приговоров, в связи с чем указание суда о назначении дополнительного наказания в виде ограничения свободы осужденным Цельмину А.А. и Ходаковскому А.С. из приговора подлежит исключению. Доводы надзорной жалобы осужденного об освобождении от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу ( в соответствии со ст. 10 УК РФ ) могут стать основанием для подачи им соответствующего ходатайства в районный ( городской ) суд по месту отбывания наказания. На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 ч. 1 п. 6, 409, 410 ч.ч. 1 и 2 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда, ПОСТАНОВИЛ: Надзорную жалобу осужденного Цельмина А.А. удовлетворить частично. Приговор Амурского городского суда Хабаровского края от 20 апреля 2011 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 6 октября 2011 года в отношении осужденных Цельмина А.А. и Ходаковского А.С. изменить, исключив указание о назначении им дополнительного наказания в виде ограничения свободы сроком на 1 год. В остальной части приговор и кассационное определение оставить без изменения. Председательствующий С.И. Братенков