44у-388/2012 ПОСТАНОВЛЕНИЕ президиума Хабаровского краевого суда г. Хабаровск 22 октября 2012 года Президиум Хабаровского краевого суда в составе: председательствующего Братенкова С.И. и членов президиума: Барабанова С.Г., Сосновского А.В., Мироновой Л.Ю., Нем В.А., при секретаре Надыкто И.А., рассмотрев материалы уголовного дела по надзорной жалобе осужденного Головина И.В. на приговор мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Хабаровска от 4 мая 2010 года ( с учетом постановления Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 11 мая 2012 года ), заслушав доклад судьи Хабаровского краевого суда Ильиных Н.Л., выслушав мнение заместителя прокурора Хабаровского края Серого В.В., полагавшего необходимым изменить приговор суда ( с учетом постановления ), УСТАНОВИЛ: Приговором мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Хабаровска от 4 мая 2010 года, постановленным в соответствии с главой 40 УПК РФ в особом порядке ( с учетом постановления Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 11 мая 2012 года ), Головин И.В., <данные изъяты>, ранее судимый: - 8 июня 2007 года Железнодорожным районным судом г. Хабаровска ( с учетом постановления Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 11 мая 2012 года ) по ст. 111 ч. 1 УК РФ ( в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года ) с применением ст. 73 УК РФ к 4 годам 11 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года, постановлением этого же суда от 27 февраля 2010 года условное осуждение Головина И.В. по данному приговору отменено с направлением его для отбывания наказания в виде лишения свободы в исправительную колонию строгого режима; - 24 декабря 2009 года мировым судьёй судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Хабаровска ( с учетом постановления Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 11 мая 2012 года ) по ст.ст. 167 ч. 1, 119 ч. 1, 119 ч. 1 УК РФ ( в редакции Федерального закона № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года ) с применением ст.ст. 69 ч. 2, 73 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы с испытательным сроком 2 года; осужден по ст. 119 ч. 1 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы, по ст. 116 ч. 1 УК РФ к исправительным работам сроком на 5 месяцев с удержанием 5% заработка в доход государства. По основаниям ст. 69 ч. 2 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 1 год 3 месяца лишения свободы, в соответствии со ст.ст. 74 ч. 4, 70 УК РФ ( по совокупности с наказаниями по приговорам от 24 декабря 2009 года и от 8 июня 2007 года ) окончательно определено 5 лет 11 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания с 4 мая 2010 года, с зачетом в этот срок срока отбытого им наказания по приговору от 8 июня 2007 года с 27 февраля 2010 года по 3 мая 2010 года. В кассационном порядке приговор не обжаловался. Головин И.В. осужден за совершенные ДД.ММ.ГГГГ <адрес> угрозу убийством в отношении потерпевшей ФИО1, если имелись основания опасаться осуществления этих угроз; а также за нанесение ей побоев или совершение иных насильственных действий, причинивших физическую боль, но не повлекших последствий, указанных в ст. 115 УК РФ. В надзорной жалобе осужденный Головин И.В. ставит вопрос о пересмотре приговора, указывая, что при определении ему наказания по основаниям ст. 69 ч. 2 УК РФ судья не сослалась на положения ст. 71 ч. 1 п. «В» УК РФ, а также на необходимость исключения из приговора указания на наличие в его действиях рецидива преступлений, так как судимости за умышленные преступления небольшой тяжести его не образуют. Проверив и оценив доводы надзорной жалобы, изучив материалы уголовного дела, президиум краевого суда считает необходимым изменить приговор суда по следующим основаниям. Согласно приговору, судья при назначении Головину И.В. наказания за совершенные им преступления, предусмотренные ст.ст. 119 ч. 1, 116 ч. 1 УК РФ, правильно учитывала характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, положения ст. 316 ч. 7 УПК РФ, данные о личности виновного лица, смягчающие обстоятельства, в качестве которых учла признание Головиным И.В. своей вины, его раскаяние в содеянном, а также положения ст. 69 ч. 2, 71 ч. 1 п.«В» УК РФ ( отсутствие ссылки на которую в приговоре не является основанием для изменения данного судебного решения в порядке судебного надзора ), а также требования ст.ст. 74 ч. 4, 70 УК РФ. Вместе с тем, в соответствии со ст. 18 ч.ч. 1 и 4 п.п. «А, В» УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление, однако, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, а также судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. Из приговора мирового судьи усматривается, что наказание Головину И.В. определено с учетом отягчающего обстоятельства, в качестве которого судья признала рецидив преступлений. Вместе с тем, Головин И.В. по приговору от 24 декабря 2009 года осужден за совершение преступлений небольшой тяжести ( ст.ст. 167 ч. 1, 119 ч. 1, 119 ч. 1 УК РФ ), судимости за которые, в соответствии со ст. 18 ч. 4 п. «А» УК РФ, не учитываются при признании рецидива преступлений. Кроме того, условное осуждение Головина И.В. по приговору от 8 июня 2007 года было отменено постановлением суда 27 февраля 2010 года, а, следовательно, преступления, за которые виновное лицо осуждено по приговору от 4 мая 2010 года, были совершены им до отмены условного осуждения по приговору от 8 июня 2007 года, что также, согласно ст. 18 ч. 4 п. «В» УК РФ, не является основанием для признания в действиях осужденного Головина И.В. рецидива преступлений. При таких обстоятельствах, решение судьи о наличии в действиях осужденного рецидива преступления, учтенного при назначении ему наказания, не основано на уголовном законе, и указание о назначении виновному лицу наказания с учетом отягчающего обстоятельства рецидива преступлений, подлежит из приговора исключению. При этом, Головину И.В. как мужчине, осужденному к лишению свободы за совершение тяжкого преступления ( ст. 111 ч. 1 УК РФ ), ранее не отбывавшему лишение свободы, в соответствии со ст. 58 ч. 1 п. «Б» УК РФ, отбывание наказания следует определить в исправительной колонии общего режима. На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.ст. 407, 408 ч. 1 п. 6, 409 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда, П О С Т А Н О В И Л: Надзорную жалобу осужденного Головина И.В. удовлетворить частично. Приговор мирового судьи судебного участка № 3 Железнодорожного района г. Хабаровска от 4 мая 2010 года ( с учетом постановления Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от 11 мая 2012 года ) в отношении осужденного Головина И.В. изменить, исключив указание о назначении ему наказания с учетом отягчающего обстоятельства рецидива преступлений, смягчив назначенное ему по ст. 119 ч. 1 УК РФ наказание до 1 года лишения свободы, по ст.116 ч. 1 УК РФ до 4 месяцев исправительных работ с удержанием 5% заработка в доход государства, назначить наказание по основаниям ст. 69 ч. 2 УК РФ 1 год 1 месяц лишения свободы, а с применением ст. 70 УК РФ 5 лет 9 месяцев лишения свободы. Отбывание наказания Головину И.В. назначить в исправительной колонии общего режима. В остальной части приговор ( с учетом постановления ) оставить без изменения. Председательствующий С.И. Братенков