В суде первой инстанции дело рассматривала судья ФИО18
Номер обезличен
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Кайдаковой Н.Л.
судей Королевой И.Б., Акулова В.Г.
при секретаре Николаеве Р.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании 11 мая 2010 года кассационную жалобу осужденного ФИО5, кассационное представление государственного обвинителя ст. помощника прокурора ... ... ФИО4 на приговор Индустриального районного суда г.Хабаровска от Дата обезличена года, которым
ФИО19 Дата обезличена года рождения, уроженец ..., гражданин РФ, образование неполное среднее, холостой, без определенного места жительства, неработающий, не судимый,
осужден по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
ФИО20 Дата обезличена года рождения, уроженка ..., гражданка РФ, образование неполное среднее, незамужем, проживающая в ..., ... ..., неработающая, ранее не судимая,
осуждена по ст.ст.232 ч.1 УК РФ к 3 годам лишения свободы.В силу ст.73УК РФ наказание считается условным с испытательным сроком на 4 года.
Вещественные доказательства, хранящиеся в комнате хранения вещественных доказательств РУФСКН по ...: 5фрагментов полимерного материала со следами наркотического средства, 5фрагментов полимерного материала со следами наркотического средства в фарфоровой кружке, стеклянный флакон, 5пустых шприцев, тарелка со следами копоти,полимерный пакет,ватные тампоны,пустой полимерный шприц вместимостью 12мл, флакон из коричневого стекла, полимерный инсулиновый шприц емкостью 1,0мл, в котором находится раствор героина;полимерный инсулиновый шприц емкостью 3мл, закрытый оплавленной канюлей с остатками героина; полимерный инсулиновый шприц емкостью 6мл, полимерный инсулиновый шприц емкостью1мл-уничтожить; компакт диски Номер обезличен, Номер обезличен, Номер обезличен, Номер обезличенс возвратить в РУФСНК по ..., аннотации к компакт диску Номер обезличенс с результатами ОРМ «ПТП» по телефону 89621501597, список контактов абонента Номер обезличен с Дата обезличенаг. по Дата обезличенаг. хранить при уголовном деле.
Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения осужденного ФИО5 и адвоката Ющенко М.И., поддержавших кассационную жалобу,мнение прокурора Лихачевой Е.А., поддержавшей кассационное представление, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
ФИО5 осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина в количестве 0,053г. (в пересчете на сухой остаток), группой лиц по предварительному сговору:
- с 17 часов 03 минут до 17 часов 07 минут Дата обезличенаг. около дома Номер обезличен по ... в ... в количестве 0,017г. ФИО8,
- с 18 часов 23 минут до 18 часов 26 минут Дата обезличенаг. около дома Номер обезличен по ... в ... в количестве 0,036г. ФИО8,
при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
ФИО9 осуждена за содержание притона для потребления наркотических средств с неустановленного дня октября 2008г. до Дата обезличенаг.:
- с 18 часов 20 минут до 19 часов 37 минут Дата обезличенаг. путем предоставления своей квартиры Номер обезличен в доме Номер обезличен по ... в ... для незаконного потребления наркотических средств ФИО8,
- с 21 часа 05 минут до 21 часа 37 минут Дата обезличенаг. путем предоставления своей квартиры Номер обезличен в доме Номер обезличен по ... в ... для незаконного потребления наркотических средств ФИО8,
- с 20 часов до 22 часов Дата обезличенаг. путем предоставления своей квартиры Номер обезличен в доме Номер обезличен по ... в ... для незаконного потребления наркотических средств ФИО5 А..Ю.,
при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании подсудимый ФИО5и ФИО9 вину в совершении преступления признали полностью.
В кассационной жалобе осужденный ФИО5 просит приговор суда изменить, назначить наказание с применением ст.73 УК РФ, мотивируя тем, что его действия должны квалифицироваться через ст.33 ч.3 УК РФ, поскольку являлся пособником, а не исполнителем преступления. Он полностью признал вину, в содеянном раскаялся, способствовал установлению истины по делу, имеет место жительства, избавился от наркотической зависимости.
В кассационном представлении государственный обвинитель по делу ст. помощник прокурора ... ... ФИО4 просит приговор суда отменить ввиду нарушения уголовно-процессуального закона, неверной квалификации содеянного, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда, указав, что судом неправильно квалифицированы действия осужденных, не указано, как именно распределялись их роли в группе. Принимая решение об уничтожении вещественных доказательств при вступлении приговора в законную силу, суд не учел того, что они необходимы для рассмотрения уголовного дела по обвинению ФИО10, которое приостановлено в связи с розыском подсудимого.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного ФИО5 и кассационного представления прокурора, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению из-за допущенного нарушения уголовно-процессуального закона.
Вина ФИО5 в совершении преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п. «а» УК РФ ( покушения на незаконный сбыт наркотических средств группой лиц по предварительному сговор, не доведенного до конца по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного лица), вина ФИО9 в совершении преступления, предусмотренного ст.232 ч.1УК РФ(содержания притона для потребления наркотических средств), подтверждается доказательствами всесторонне и полно исследованными в судебном заседании и получившими оценку в суда соответствии со ст.88ч.1УПК РФ.
Так подсудимый ФИО5 показал, что Дата обезличена Дата обезличенаг. по просьбе ФИО10 передавал их общему знакомому по имени Гера шприц с раствором героина за домом, а также пояснил, что употреблял Дата обезличенаг. наркотические средства (раствор героина) в квартире ФИО10 и ФИО9. ФИО10 боялся, что посетителей его квартиры могут задержать с наркотиками на выходе из дома или в подъезде и требовал, чтобы они делали себе инъекции прямо на кухне, наблюдал за этим. ФИО9 следила за тем, чтоб в квартире всегда были одноразовые шприцы, так как не все приходили с ними.После употребления наркотиков ФИО9 вымывала шприцы клиентов от остатков героина, крови и только после выбрасывала. ФИО10 и ФИО9 следили, чтоб наркоманы не бросали использованные шприцы в подъезде и требовали, чтобы они выбрасывали их в мусорное ведро в квартире. Случайного или малознакомого в квартиру не пускали, это было требование ФИО10. Последний всегда требовал, чтобы перед тем, как прийти в квартиру наркоман звонил на сотовый телефон и предупреждал.
Подсудимая ФИО9 пояснила, что она и ФИО10 проживали в квартире его матери по ...14. В октябре 2008г. ФИО10 ей сказал, что решил заняться распространением раствора героина среди своих знакомых, чтоб иметь постоянный заработок и ему нужна её помощь. Она должна будет впускать людей, употребляющих наркотики, следить за порядком и за тем, чтобы наркотик употребляли в квартире, поддерживать запас шприцев. 29марта, Дата обезличенаг. в квартире посторонние лица употребляли наркотики. Дата обезличенаг. ФИО10 привез полграмма героина. Они приготовили раствор. Ей он дал «5точек», ФИО5 «3точки». ФИО5 употребил наркотик у них дома, после чего ушел.
Свидетель ФИО8 подтвердил приобретение наркотических средств у ФИО5 в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка 31 марта и Дата обезличенаг.. Показав при этом, что договаривался о приобретении наркотических средств по телефону с ФИО10, последний говорил куда подходить и кто ему передаст наркотические средства.Свидетель также пояснил, что приобретал порошок героина и приготавливал раствор наркотика всегда ФИО10. ФИО9 следила за порядком в квартире.Она постоянно находилась в квартире и в течение дня с согласия ФИО10 впускала людей, желающих приобрести и употребить наркотики, контролировала, чтобы клиенты делали себе инъекции наркотика у нее в квартире. Это было одно из условий приобретения наркотика -ФИО10 и ФИО9 опасались действий правоохранительных органов, которые могли задержать клиента с наркотиком на выходе из квартиры. Дата обезличенаг. после приобретения у ФИО10 наркотического средства последний настоял, чтоб он в обязательном порядке сделал себе инъекцию наркотика в его квартире. ФИО9 поддержала его, объяснив тем, что боятся его задержания сотрудниками милиции, после того, как он вынесет наркотик на улицу. Он ввел себе половину содержимого шприца в присутствии ФИО9 и ФИО10, оставшуюся часть наркотика смог спрятать и вынести из квартиры, выдав сотруднику наркоконтроля. Дата обезличенаг. он попросил ФИО10 продать ему наркотик. ФИО10 сказал, что продаст наркотик только при условии совместного употребления. В его присутствии ФИО10 изготовил раствор героина. Он смог ввести себе часть наркотика, оставшуюся часть ему удалось спрятать в одежде и выдать сотруднику наркоконтроля.
Вина подсудимых подтверждается показаниями свидетелей ФИО17, ФИО16, ФИО15, ФИО14,ФИО13,ФИО12,ФИО11, актами проведения ОРМ «проверочная закупка»л.д.9-13, 53-57, 90-94, 126-130 том1), заключением эксперта л.д.30-34, 73-75, 109-111, 144-146, 251-257 том1,л.д.94-95том3), протоколом медицинского освидетельствования ФИО5 л.д.173 том1), протоколом обыска от Дата обезличенаг.л.д.157 том1).
Оснований считать ФИО5 пособником в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, коллегия не усматривает.
Согласно ст.33 ч.5УК РФ пособником признается лицо, содействовавшее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения преступления либо устранения препятствий, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы преступления либо предметы, добытые преступным путем, а ровно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы.
В судебном заседании установлено, что иное лицо, дело в отношении которого приостановлено производством, приобретало героин в сухом виде, изготавливало в квартире из него раствор. Желающие приобрести наркотические средства, в том числе и ФИО8, звонили иному лицу и договаривались о приобретении наркотика. После договоренности с иным лицом о сбыте наркотических средств, иное лицо просило ФИО5 вынести на улицу и передать их общему знакомому Гере (ФИО8) шприц с растровом героина. ФИО5 передавал ФИО8 наркотик, получал от последнего деньги, которые отдавал иному лицу.
Таким образом, ФИО5 непосредственно сам сбывал наркотическое средство по предварительному сговору с иным лицом.
Как распределялись роли в группе ФИО5- иное лицо при сбыте наркотических средств суд указал в приговоре.
При назначении ФИО5, ФИО9 (каждому) наказания суд в соответствии с требованиями ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности; отсутствие смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств.
Оснований для применения к ФИО5 положений ст.73 УК РФ судебная коллегия не находит.
В соответствии со ст.309ч.1п.2УПК РФ при постановлении приговора суд должен решить вопрос о вещественных доказательствах.
Учитывая, что производство по делу в отношении иного лица в связи с нахождением в розыске приостановлено,указание суда об уничтожении вещественных доказательств, хранящихся в комнате хранения вещественных доказательств РУФСКН по Хабаровскому краю, возврате компакт-дисков является преждевременным и подлежит исключению из приговора.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор ... суда ... от Дата обезличена года в отношении ФИО21 изменить, исключить указания:
- об уничтожении вещественных доказательств, хранящихся в комнате хранения вещественных доказательств РУФСКН по Хабаровскому краю: 5фрагментов полимерного материалы со следами наркотического средства, 5фрагментов полимерного материалами со следами наркотического средства в фарфоровой кружке, стеклянного флакона, 5пустых шприцев, тарелки со следами копоти,полимерного пакета,ватных тампонов,пустого полимерного шприца вместимостью 12мл, флакона из коричневого стекла, полимерного инсулинового шприца емкостью 1,0мл, в котором находится раствор героина;полимерного инсулинового шприца емкостью 3мл, закрытого оплавленной канюлей с остатками героина; полимерного инсулинового шприца емкостью 6мл, полимерного инсулинового шприца емкостью1мл;
-о возврате компакт дисков Номер обезличен, Номер обезличен, Номер обезличен, Номер обезличенс в РУФСНК по Хабаровскому краю.
В остальной части этот же приговор суда в отношении ФИО5, ФИО9оставить без изменения.
Кассационное представление государственного обвинителя по делу ст. помощника прокурора ... ... ФИО4 считать удовлетворенным частично, кассационную жалобу осужденного ФИО5 оставить без удовлетворения.
Председательствующий Кайдакова Н.Л.
Судьи Королева И.Б. Акулов В.Г.