В суде первой инстанции дело рассматривал судья ФИО19
Номер обезличен
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
25 мая 2010 г. г. Хабаровск
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Кайдаковой Н.Л.
судей Королевой И.Б., Акулова В.Г.
при секретаре Николаеве Р.С.,
рассмотрела в открытом судебном заседании 25 мая 2010г. кассационное представление первого заместителя прокурора Кировского района г.Хабаровска ФИО5, кассационные жалобы адвоката ФИО4,осужденного ФИО14 на приговор Кировского районного суда г.Хабаровска от Дата обезличена года, которым
ФИО20 Дата обезличена года рождения, уроженец ... ..., имеющий на иждивении несовершеннолетнюю дочь, работающий осмотрщиком вагонов вагонного депо ст.Хабаровск-2 ДВЖД, проживающий в ... ...А ..., ранее не судимый,
осужден по ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы, по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно определено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения адвокатов Буянкина Ю.А., Савиной И.В., поддержавших кассационные жалобы, мнение прокурора Лихачевой Е.А., поддержавшей кассационное представление, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
ФИО14 осужден за незаконный сбыт путем продажи ФИО8 около 15 часов 56 минут Дата обезличенаг. возле дома Номер обезличенА по ... в ... наркотического средства в особо крупном размере- гашишного масла (масла каннабиса) в количестве 36,49г, при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда.
Он же осужден за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - гашишного масла (масла каннабиса) в количестве 475,27г с неустановленного времени до Дата обезличенаг. в гаражном боксе Номер обезличен в ГСК Номер обезличен, расположенном по адресу: ... ...В, и в топливном баке автомобиля «Ниссан-Сафари» государственный регистрационный знак А 308 МК 28 регион, остановленного на посту ГИБДД на мосту через реку Амур в ..., при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда.
Подсудимый ФИО14 в судебном заседании вину в совершении преступлений признал полностью.
В кассационном представлении первый заместитель прокурора Кировского района г.Хабаровска ФИО5 просит приговор суда отменить, как незаконный, в связи с неправильным применением уголовного закона; нарушением уголовно-процессуального закона; несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом; несправедливостью приговора, дело направить на новое рассмотрение в тот же суд, но в ином составе суда, указав, что суд необоснованно квалифицировал действия ФИО14 по ст.228.1 ч.3 п. «г» УК РФ, не дав оценки показаниям свидетелей ФИО8, ФИО11, ФИО10, ФИО18, ФИО9, ФИО15, ФИО17, ФИО16 о том, что сотрудники наркоконтроля проводили ОРМ «наблюдение» за ФИО8, в ходе которого ФИО8 приобрел наркотическое средство у ФИО14, которое сразу же было у него изъято. При таких обстоятельствах действия ФИО14 должны быть квалифицированы через ст.30 ч.3 УК РФ.
В кассационной жалобе адвокат ФИО4 просит приговор суда изменить, назначить ФИО14 менее суровое наказание, мотивируя тем, что суд не учел обстоятельства, имеющие значение для решения вопроса о мере наказания: ФИО14 совершил преступление впервые, ранее к уголовной ответственности не привлекался, на иждивении у него находится несовершеннолетняя дочь, положительно характеризуется, раскаялся в совершении преступления, давал признательные показания на следствии и в суде, оказывал активную помощь в раскрытии других преступлений. Наркотическое средство сбыл ФИО8 после уговоров ввиду наличия между ними дружеских отношений.
В кассационной жалобе осужденный ФИО14 просит приговор суда изменить, назначить ему менее суровое наказание, поскольку ранее он к уголовной ответственности не привлекался, на иждивении у него находится несовершеннолетняя дочь, положительно характеризуется, раскаялся в совершении преступления, свою вину на предварительном следствии полностью признал, оказывал активную помощь в раскрытии других преступлений. Наркотическое средство он сбыл ФИО8 только после долгих уговоров ввиду наличия между ними дружеских отношений.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационных жалоб, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению из-за несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного, установленным судом.
Вина ФИО14 в совершении преступления, предусмотренного ст.228 ч.2 УК РФ (незаконного хранения наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере) самим осужденным признанная полностью и в кассационных жалобах не оспариваемая, подтверждается совокупностью доказательств, собранных по уголовному делу и приведенных в приговоре, а именно:
-показаниями свидетелей ФИО11, ФИО10, ФИО9, протоколом обыска от Дата обезличенаг.в гаражном боксе (т.1л.д.96-110); протоколом досмотра транспортного средства, изъятия вещей и документов (т.1л.д.170-179); заключением химической экспертизы (т.1л.д.222-224), согласно которого вещество темно-зеленого цвета в количестве 1002,71г в двух полимерных бутылках, изъятых Дата обезличенаг. в ходе досмотра автомобиля «Ниссан-Сафари» гос.номер А 308МК 28регион, находящегося в пользовании ФИО14, является наркотическим средством кустарного изготовления -маслом каннабиса, общим количеством в высушенном виде 441,19г, заключением комплексной судебной экспертизы (т.1л.д.114-120), из которого следует, что наслоения вещества на поверхности металлического эмалированного ковша, изъятого в ходе производства обыска Дата обезличенаг. у ФИО14, являются наркотическим средством кустарного изготовления маслом каннабиса (гашишным маслом). Количество высушенного масла составило 1,62г.На поверхности ножа, изъятого в ходе производства обыска Дата обезличенаг. у ФИО14, выявлены следы наркотического средства кустарного изготовления масла каннабиса.На поверхности лоскута ткани, изъятого в ходе производства обыска Дата обезличенаг. у ФИО14, выявлены следы наркотического средства кустарного изготовления масла каннабиса.Наслояния вещества на внутренней поверхности двадцати полимерных бутылок, изъятых в ходе производства обыска Дата обезличенаг. у ФИО14, являются наркотическим средством кустарного изготовления маслом каннабиса.Количество высушенного масла каннабиса составило 29,12г. Растительная масса в двух бумажных свертках, изъятая в ходе производства обыска Дата обезличенаг. у ФИО14, является табаком, пропитанным наркотическим средством кустарного изготовления маслом каннабиса. Количество высушенного масла каннабиса составило 3,34г.
Свидетель ФИО12 пояснил, что участвовал в качестве понятого Дата обезличенаг. при личном досмотре ФИО14, досмотре его автомобиля и обыске гаража. При вскрытии бака с топливом досматриваемого автомобиля был обнаружен плавающий пакет, в котором находились две пластиковые бутылки белого цвета, замотанные скотчем.ФИО14 пояснил, что внутри бутылок находится гашишное масло. В гараже были изъяты электроплита, ковш и нож с остатками темно-зеленого вещества, лоскут ткани, более десяти полимерных бутылок с остатками темного вещества, два свертка вещества с растительной массой темного цвета.
Свидетель ФИО13 показал, что Дата обезличенаг. был задержан управляющий автомобилем ФИО14.При досмотре автомобиля из топливного бака изъяты две пластиковые бутылки с веществом темно-зеленого цвета.
ФИО14 также признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств в особо крупном размере ФИО8.
Вина его в совершении этого преступления кроме показаний самого подсудимого, подтверждается показаниями свидетелей ФИО8, ФИО9, ФИО18,ФИО17, ФИО16, ФИО15, протоколом личного досмотра ФИО8, согласно которому Дата обезличенаг. в левом рукаве надетой на нем куртке был обнаружен и изъят газетный сверток, в котором находилось 4 полимерных шприца с вязким веществом л.д.13-17 том1), заключением судебно-химической экспертизы л.д.19-21 том1), согласно которой вязкое вещество коричнево-зеленого цвета в четырех полимерных шприцах в количестве 38,41г, изъятое у ФИО8 Дата обезличенаг., является наркотическим средством кустарного изготовления -маслом каннабиса, общее количество которого составило 36,49г, заключением дактилоскопической экспертизы л.д.143-147 том1), согласно которой два следа пальцев руки, обнаруженные на поверхности полимерного шприца с наркотическим средством-маслом каннабиса, изъятого Дата обезличенаг. в ходе личного досмотра у ФИО8, оставлены указательным и средним пальцами руки ФИО14.
Свидетель ФИО8 подтвердил, что Дата обезличенаг. приобрел у ФИО14 газетный сверток, в котором находилось 4шприца, наполненных гашишным маслом.Когда возвращался с наркотиками к автомобилю, был задержан сотрудниками наркоконтроля.
Свидетель ФИО15 показал, что по полученной оперативной информации ФИО8 периодически приобретал наркотические средства каннабисной группы. Дата обезличенаг. проводились оперативные мероприятия, в ходе которых ФИО8 был задержан. В ходе личного досмотра ФИО8 заявил, что в рукаве куртки у него имеется сверток с 4 шприцами, которые он приобрел у ФИО14 за 10тысяч рублей.
Таким образом, в судебном заседании установлено, что Дата обезличенаг. в соответствии с Федеральным законом РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» в отношении ФИО8 проводилось оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение», результаты которого отражены в справке (т.1л.д.12). Данное мероприятие проводилось с целью документирования преступной деятельности ФИО8 и установления лиц, причастных к незаконному обороту наркотических средств (т.1л.д.10). При этом, ФИО8 не имел реальной возможности распорядиться приобретенным наркотическим средством, поскольку был сразу задержан сотрудниками наркоконтроля.
Учитывая то, что вся деятельность ФИО8 по приобретению наркотического средства у ФИО14 полностью находилась под контролем сотрудников наркоконтроля, наркотическое средство изъято из незаконного оборота, судебная коллегия приходит к выводу, что действия ФИО14 по незаконному сбыту наркотического вещества в особо крупном размере ФИО8 должны быть квалифицированы по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере, поскольку его действия, направленные на незаконный сбыт наркотического средства не были доведены до конца по независящим от него обстоятельствам.
При назначении ФИО14 наказания суд в соответствии с требования ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, данные о личности. Привлечение к уголовной ответственности впервые, наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка, оказание содействия следствию в раскрытии преступления признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств. Отягчающие наказание обстоятельства не установлены.
Оснований для применения при назначении наказания правил ст.64, 73УК РФ коллегия не усматривает.
Руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор Кировского районного суда г.Хабаровска от Дата обезличена года в отношении ФИО21 изменить:
-действия по незаконному сбыту наркотического средства ФИО8 в особо крупном размере переквалифицировать со ст. 228.1 ч.3 п.гУК РФ на ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ ( как покушение на незаконный сбыт наркотических веществ, в особо крупном размере, не доведенное до конца по обстоятельствам, не зависящим от виновного лица), назначив по данной статье 8 лет лишения свободы,
- в соответствии со ст.69ч.3УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 30ч.3, ст.228.1ч.3п.гУК РФ и ст.228ч.2УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний определить окончательное наказание в восемь лет четыре месяца лишения свободы.
В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения.
Кассационное представление первого заместителя прокурора Кировского района г.Хабаровска ФИО5 удовлетворить.
Кассационные жалобы адвоката ФИО4, осужденного ФИО14- считать удовлетворенными частично.
Председательствующий Кайдакова Н.Л.
Судьи Королева И.Б. Акулов В.Г.
Копия верна, судья Хабаровского краевого суда Королева И.Б.