В суде первой инстанции дело рассматривал судья Шорохов С.В.
Номер обезличен
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Королевой И.Б.
судей Трубниковой М.Н., Акулова В.Г.
при секретаре Николаеве Р.С.,
рассмотрела в открытом судебном заседании 17 июня 2010г. кассационное представление первого заместителя прокурора старшего советника юстиции Уварова И.Н. на приговор Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от Дата обезличена года, которым
ФИО8 Дата обезличена года рождения, уроженка ..., имеющая дочь Устину 1993 года рождения, не работающая, проживающая по адресу: ... ранее судимая:
- Дата обезличенаг. Советско-Гаванским городским судом Хабаровского края по ст.ст.228.1 ч.1, 228 ч.3 п.п. «б, в» УК РФ к 6 годам лишения свободы. В силу ст.73 УК РФ наказание считается условным с установлением испытательного срока в 5 лет,
осуждена по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (по преступлению, совершенному в октябре 2005 года) к 8 годам лишения свободы, по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (по преступлению, совершенному в декабре 2005 года) к 8 годам лишения свободы. На основании ст.69 ч.3 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено наказание по совокупности преступлений в виде 8 лет 1 месяца лишения свободы. На основании ст.ст.74 ч.5, 70 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от Дата обезличенаг., а неотбытое наказание частично в виде 5 месяцев присоединено к назначенному наказанию и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 8 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения адвоката Ковалева В.В., просившего приговор суда оставить без изменения, мнение прокурора Лихачевой Е.А., поддержавшей кассационное представление, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
ФИО8 осуждена за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в особо крупном размере, в количестве 54,9356г., из квартиры Номер обезличен дома Номер обезличен по ул.Колесниченко в г.Советская Гавань Хабаровского края:
- с 21 часа 10 минут до 21 часа 45 минут 11.10.2005г. путем продажи ФИО9 за 300 рублей шести папирос «Беломорканал», содержащих в себе масло каннабиса (гашишное масло) в количестве 0,3705г.,
- с 17 часов 30 минут до 17 часов 40 минут 13.10.2005г. путем продажи ФИО9 за 210 рублей 3 папирос «Беломорканал», содержащих в себе масло каннабиса (гашишное масло) в количестве 0,0934г.,
- гашишное масло (маслом каннабиса) в количестве не менее 54,4717г, которое ФИО8 хранила по месту проживания с целью сбыта, изъято в ходе обыска 14 октября 2005г..
Она же осуждена за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в особо крупном размере, в количестве 35,72г. из квартиры Номер обезличен дома Номер обезличен по ул. Колесниченко г.Советская Гавань Хабаровского края:
- с 10 часов 50 минут до 11 часов 12.12.2005г. путем продажи ФИО10 за 350 рублей 5 папирос «Беломорканал», содержащих в себе масло каннабиса (гашишное масло) в количестве 1,52г.,
- с 14 часов до 14 часов 30 минут 28.12.2005г. путем продажи ФИО10 за 70 рублей 1 папиросы «Беломорканал», содержащей в себе масло каннабиса (гашишное масло) в количестве 0,33г.,
- гашишное масло (маслом каннабиса) в количестве 33,87г., которое ФИО8 хранила по месту проживания с целью сбыта изъято в ходе обыска 28 декабря 2005г..
Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда.
Подсудимая ФИО8 в судебном заседании вину в совершении преступлений признала полностью.
В кассационном представлении первый заместитель прокурора старший советник юстиции Уваров И.Н. просит приговор суда отменить ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда,мотивируя тем, что вывод суда о том, что до 14.10.2005г. ФИО8 хранила у себя дома 54,9356г. гашишного масла с целью последующего сбыта, не подтверждается материалами дела и противоречит обстоятельствам, изложенным в приговоре, так как часть наркотика из этого объема она уже продала, данные действия необходимо было квалифицировать как приготовление к преступлению, поскольку никаких действий, входящих в объективную сторону сбыта, ФИО8 по отношению к этому количеству наркотических средств не совершила. Вывод суда о том, что до 28.12.2005г. ФИО8 хранила у себя дома 35,72г. гашишного масла с целью последующего сбыта, не подтверждается материалами дела и противоречит обстоятельствам, изложенным в приговоре, так как часть наркотика из этого объема она уже продала, данные действия необходимо квалифицировать как приготовление к преступлению, поскольку никаких действий, входящих в объективную сторону сбыта, ФИО8 по отношению к этому количеству наркотических средств не совершила. В приговоре не дана оценка законности повторного проведения проверочных закупок 13.10.2005г. и 28.12.2005г. после возбуждения уголовных дел по результатам проверочных закупок, хотя суд указал, что ФИО8 продолжала преступную деятельность под контролем органов милиции. В резолютивной части приговора суд не указал на назначение наказания ФИО8 без штрафа.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия не находит оснований для их удовлетворения.
Вывод суда о виновности ФИО8 в совершении преступления, предусмотренного ст.30ч.3, ст.228.1 ч.3п.гУК РФ (покушения на незаконный сбыт наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла), в особо крупном размере, не доведенного до конца по обстоятельствам, не зависящим от виновного лица), путем сбыта наркотических средств 11 и 13 октября 2005г. ФИО9 в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», хранении наркотических средств до 14 октября 2005г. с целью последующего сбыта, основан на доказательствах, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании и получивших оценку в соответствии со ст.88ч.1УПК РФ.
В судебном заседании ФИО8 вину свою признала, от дачи показаний отказалась.
Свидетель ФИО9подтвердил в судебном заседании приобретение у ФИО8 11 и 13 октября 2005г.в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» папирос, табачная масса которых пропитана гашишным маслом.
У суда не было оснований не доверять показаниям свидетеля ФИО9, поскольку они подтверждаются показаниями свидетелей ФИО13, ФИО12, ФИО11.
Свидетель ФИО14 показала, что 14.10.2005г. была приглашена в качестве понятой при производстве обыска в квартире незнакомой женщины, по ул.Колесниченко. Ей и второй понятой разъяснили права, после чего ФИО8 зачитали постановление и она сразу сказала, что выдаст наркотики сама. По ее указанию сотрудник милиции вытащил из сумки, висящей на крючке возле двери, полиэтиленовый пакет с растительным веществом темно-зеленого цвета. Потом она указала, что в тумбочке возле окна находится наркотик, оттуда достали большой шприц, наполненный коричневой массой, а так же пакет с растительной массой. На столе в комнате лежали папиросы, набитые, по словам ФИО8, наркотиком. Также на столе лежали деньги, которые изъяли. В ходе обыска ФИО8 сказала, что все принадлежит ей. На вопрос, где она взяла наркотики ничего не ответила, но признала, что продавала их.
Свидетель ФИО15 дала аналогичные показания.
Вина ФИО8 подтверждается материалами дела:
-актом «проверочной закупки» от 11.10.2005г., от 13 октября 2005г. (т.1л.д.13,25),
- протоколом опознания от 25.11.2005г., согласно которому ФИО9 опознал ФИО8 как женщину, которая, находясь по адресу г.Советская Гавань ул.Колесниченко д.Номер обезличен кв.Номер обезличен, продала ему 11.10.2005г. 6 папирос с признаками перенабивки и 13.10.2005г. три аналогичные папиросы (т.1л.д.68-71),
- заключением эксперта Номер обезличен от 28.10.2005г., согласно которому выданное ФИО9 11.10.2005г. при проведении проверочной закупки вещество является массой табака с гашишным маслом, количество гашишного масла составляет 0,3705г. (т.1л.д.96-103),
- заключением эксперта Номер обезличен от 28.10.2005г., согласно которому выданное ФИО9 13.10.2005г. при проведении проверочной закупки вещество является массой табака с гашишным маслом, количество гашишного масла составляет 0,0934г. (т.1л.д.96-103),
- протоколом обыска по месту проживания ФИО8 в г.Советская Гавань Хабаровского края по ул.Колесниченко Номер обезличен кв.Номер обезличен от 14.10.2005г., в ходе которого ФИО8 добровольно выдала одноразовый шприц заполненный до 30мл жидкостью тёмного цвета, 18 папирос «Беломорканал» с признаками перебивки, полиэтиленовый пакет содержащий вещество темного цвета. Также изъяты деньги в сумме 90 рублей, которые по словам ФИО8 выручены ею за продажу наркотических средств (т.1л.д.32-33),
- заключением эксперта Номер обезличен от 28.10.2005г., согласно которому количество гашишного масла в 18 папиросах «Беломорканал», изъятых 14.10.2005г. у ФИО8 при обыске, составляет 1,5556г.. Количество гашишного масла в полиэтиленовом пакете, содержащем табак с гашишным маслом, изъятом 14.10.2005г. у ФИО8 при обыске, составляет 29.9161г.. Количество гашишного масла в одноразовом шприце, изъятом 14.10.2005г. у ФИО8 при обыске, составляет 23г. (т.1л.д.102)
Вывод суда о виновности ФИО8 в совершении преступления, предусмотренного ст.30ч.3, ст.228.1ч.3п.гУК РФ (покушения на незаконный сбыт наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла), в особо крупном размере, не доведенного до конца по обстоятельствам, не зависящим от виновного лица) путем сбыта 12 и 28.12.2005г. наркотических средств ФИО10 в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», хранении наркотических средств до 28 декабря 2005г. с целью последующего сбыта, основан на доказательствах, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании и получивших оценку в соответствии со ст.88ч.1УПК РФ.
ФИО16 вину в судебном заседании признала, от дачи показаний отказалась.
Свидетель ФИО10подтвердил, что он 12 и 28 декабря 2005г. приобретал в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» папиросы, табак которых был пропитан гашишным маслом, у ФИО16.
У суда не было оснований не доверять показаниям свидетеля ФИО10, поскольку они подтверждаются показаниями свидетелей ФИО20, ФИО11, ФИО19, ФИО18, ФИО17.
Свидетель ФИО21 показала, что 28.12.2005г. она была приглашена в качестве понятой при производстве обыска в квартире, расположенной по адресу: г.Советская Гавань, ул.Колесниченко. После оглашения постановления молодая девушка указала на шкаф и сказала, что все находится там, из шкафа достали 3 шприца, наполненные темным веществом, так же были обнаружены папиросы на шкафу. В ходе обыска у этой девушки и хозяйки квартиры были взяты смывы с рук, срезали ногти.
Вина ФИО8 подтверждается также материалами дела: актом проведения «проверочная закупка» от 12.12.2005г. и 28 декабря 2005г.(т.2л.д.13,37),
- заключением эксперта Номер обезличен от 20.01.2006г., согласно которому выданная ФИО10 12.12.2005г. при проведении проверочной закупки растительная масса из 5 папирос общим количеством 4,35г., является табаком, пропитанным маслом каннабиса (гашишным маслом), количество масла каннабиса (гашишного масла) составляет 1,52г, выданная ФИО10 28.12.2005г. при проведении проверочной закупки растительная масса из 1 папиросы общим количеством 1,10г., является табаком, пропитанным маслом каннабиса (гашишным маслом), количество масла каннабиса (гашишного масла) составляет 0,33г. (т.2л.д.78-82),
- протоколом обыска от 28.12.2005г., в ходе которого находящаяся в квартире ФИО8 пояснила, что наркотических средств дома нет, после чего ее дочь ФИО22 выдала добровольно три одноразовых шприца емкостью 10 мл., наполненные до полной вместимости веществом темного цвета, папиросы «Беломорканал» в количестве 17 штук с признаками перенабивки, бумажный сверток с растительной массы. В ходе обыска были взяты смывы с пальцев рук ФИО8 и ФИО22, сострижены ногти с пальцев рук ФИО8л.д.78-82 том2),
- заключением эксперта Номер обезличен от 20.01.2006г., согласно которому на ватных тампонах со смывами с обеих рук ФИО8 и срезах ногтевых пластин с ее рук, обнаружены следы наркотического компонента конопли и кустарных наркотических средств, получаемых из нее - тетрагидроканнабинола, а также других каннабиноидовл.д.88том2),
- заключением эксперта Номер обезличен от 20.01.2006г., согласно которому растительная масса из 7 папирос, изъятых при производстве обыска 28.12.2005г., является табаком, пропитанным маслом каннабиса (гашишным маслом), количество масла каннабиса составляет 2,59г. Растительная масса из 10 папирос, изъятых при производстве обыска 28.12.2005г., является табаком, пропитанным маслом каннабиса (гашишным маслом), количество масла каннабиса составляет 2,43г. л.д.82 том2),
- заключением эксперта Номер обезличен от 20.01.2006г., согласно которому растительная масса количеством 4,45г., изъятая при производстве обыска 28.12.2005г., является табаком, пропитанным наркотическим средством - маслом каннабиса (гашишным маслом), количество масла каннабиса составляет 2г. Вещество темно-зеленого цвета густой смолообразной консистенции, со специфическим запахом органического растворителя, общим количеством 26.85г., представленное в 3 одноразовых шприцах, является наркотическим средством кустарного изготовления - маслом каннабиса (гашишным маслом) л.д.85 том2).
В судебном заседании государственный обвинитель просил квалифицировать действия ФИО8, совершенные в октябре и декабре 2005г, как два самостоятельных преступления, каждое квалифицировав ст.30ч.3, ст.228.1ч.3п.гУК РФл.д.202 том3).
В соответствии с п.8 ст.246 УПК РФ мнение государственного обвинителя для суда обязательно.
Коллегия также приходит к мнению, что умысел ФИО8 был направлен на сбыт всей партии приобретенных наркотических средств, часть из которых она сбыла, оставшаяся часть изъята 14 октября 2005г. и 28 декабря 2005г..Это не отрицала в судебном заседании подсудимая. Об умысле на сбыт свидетельствует также количество изъятого гашишного масла.
В соответствии со ст.2 закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Проверочные закупки проведены в соответствии с уголовно-процессуальным законом, у коллегии нет оснований ставить под сомнение законность результатов оперативно-розыскной деятельности.
При назначении ФИО8 наказания суд в соответствии с требованиями ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности. Наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка и добровольную выдачу наркотических средств при обыске 14.10.2005г. признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств. Отягчающие наказание обстоятельств не установлены. Наказание назначено с учетом положений ст.66 ч.3 УК РФ и является справедливым.
Не указание о назначении наказания без штрафа не является основанием к изменению или отмене приговора суда.
Руководствуясь ст.377,378,388 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а:
приговор Советско-Гаванского городского суда Хабаровского края от Дата обезличенаг. в отношении ФИО8 оставить без изменения, кассационное представление первого заместителя прокурора Дальневосточной транспортной прокуратуры И.Н. Уварова -без удовлетворения.
Председательствующий Королева И.Б.
Судьи Трубникова М.Н. Акулов В.Г.
Копия верна, судья Хабаровского краевого суда Королева И.Б.