В суде первой инстанции дело рассматривал судья Голубев А.И.
Дело № 22 - 2315
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе председательствующего Кайдаковой Н.Л.
судей Королевой И.Б., Трубниковой М.Н.
рассмотрела в открытом судебном заседании 13 июля 2010 г.г. кассационную жалобу осужденного Кореньга А.Ю. на приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 12 апреля 2010 года, которым
КОРЕНЬГА Алексей Юрьевич Дата... года рождения, уроженец ..., зарегистрированный в д. Номер по ... ... района Хабаровского края, проживающий в кв. Номер «а» ... по ... ..., ранее судимый:
- 30.12.2002 г. Хабаровским районным судом Хабаровского края по п. «б» ч. 2 ст. 166 УК РФ к 5 годам лишения свободы;
-11.03.2003 г. мировым судом Краснофлотского района г. Хабаровска по ч. 5 ст. 69 УК РФ присоединен приговор от 30.12.2002 г., общий срок - 5 лет 1 месяц лишения свободы;
-25.03.2003 г. Хабаровским районным судом Хабаровского края по п. «а,б,в,г» ст. 69 ч. 5 УК РФ общий срок- 4 года 3 месяца лишения свободы; освобожден по отбытию наказания 18.12.2006 года,
осужден по ч. 3 ст. 30, 228.1 ч. 3 п. «г» УК РФ к восьми годам лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения осужденного Кореньга А.Ю. и адвоката Некрасова Р.Ю., поддержавших довода кассационной жалобы, мнение прокурора Лихачевой Е.А., полагавшей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Кореньга А.Ю. приговором суда признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в особо крупном размере в количестве 27,93г :
- 19.09.2008 г. в период с 12 час. 33 мин. до 12 час. 35 мин. возле дома Номер по ... в ... района Хабаровского края в особо крупном размере в количестве 7,22 г.;
- 25.09.2008 г. в период с 12 час. 33 мин. до 12 час. 34 мин. возле дома Номер по ... в ... района Хабаровского края в особо крупном размере в количестве 7,35 г.;
- 06.02.2009 г. в период с 15 час. 25 мин. до 15 час. 28 мин. возле дома Номер «а» по ... ... в особо крупном размере в количестве 6,52 г.,
- 7.02.08г. с 2час.35минут до 3час.15минут в квартире Номер дома Номер «А» по ... ... наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 6,84 г, хранившееся для сбыта, в ходе обыска изъято.
Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании КореньгаА.Ю. вину признал.
В кассационных жалобах (основной и дополнительной) осужденный Кореньга А.Ю. просит приговор отменить, считая его незаконным и необоснованным, мотивируя тем, что судьей необоснованно соединены в один состав преступления, совершенные в разный период времени, за счет чего количество наркотического средства увеличено до особо крупного размера. Необходимо допросить Сухина В., являющегося главным свидетелем его невиновности, так как он спровоцировал его на сбыт наркотика.Не все аудиозаписи исследованы в судебном заседании. Наркотическое средство в количество 6,84г добровольно выданное в ходе обыска, он хранил для собственного употребления. Все три эпизода сбыта наркотических средств есть не что иное, как провокация со стороны сотрудников госнаркоконтроля.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит вывод суда о виновности Кореньга А.Ю. в совершении преступления, предусмотренного ст.30ч.3, ст.228.1ч.3 п.гУК РФ ( покушения на незаконный сбыт наркотических средств в отношении наркотических средств в особо крупном размере, не доведенного до конца по обстоятельствам, не зависящим от виновного лица), основан на доказательствах всесторонне и полно исследованных в судебном заседании, получивших оценку суда в соответствии со ст. 88 ч.1 УПК РФ.
В судебном заседании Кореньга А.Ю. вину признал, пояснил, что ответственность он должен нести только по эпизоду от 19 сентября 2008г., сотрудники наркоконтроля должны были сразу пресечь его противоправную деятельность.
В подтверждение выводов о виновности Кореньга А.Ю. в инкриминируемом ему преступлении суд правильно сослался на показания свидетелей .....
Так, свидетель ... показал, что в 2008 году он, являясь оперативным сотрудником РУ ФСКН, получил информацию о причастности Кореньга А.Ю. к незаконному обороту наркотиков. В связи с чем было принято решение о проведении в отношении Кореньга А.Ю. оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка». Закупщику был присвоен псевдоним «Теркин Вася», он выезжал в ... для отработки мероприятия.Теркину выдавались денежные средства и записывающие устройства. Теркин отдавал деньги подсудимому и возвращался с наркотиком. Как-то раз с Кореньга был парень сообщник, в другой раз-девушки.
Свидетель Теркин В.И. (псевдоним) подтвердил, что 19 и 25 сентября 2008г. принимал участие в оперативном мероприятии «проверочная закупа» в качестве закупщика, в ходе которых приобретал у мужчины по имени Алексей наркотические средства.
Свидетеля Агарков В.В. показал, что им проводилось оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» в отношении Кореньга в два этапа. Про подсудимого было известно, что он собирал с лиц денежные средства в качестве предоплаты, ехал в ЕАО, где покупал наркотические средства, по приезду сбывал. 03 февраля 2009 года закупщик под псевдонимом Меладзе передал Кореньга 3500 рублей для приобретения наркотического средства. 6 февраля 2009г. Кореньга передал Меладзе наркотические средства.
Свидетель Меладзе В.А. (псевдоним) пояснил, что в феврале 2009 г. участвовал в качестве закупщика наркотических средств при проведении ОРМ «проверочная закупка». С этой целью ему в здании наркоконтроля 3 февраля было выдано записывающее устройства и денежные средства. Он проехал к д. Номер «а» по ... ..., предварительно созвонившись с Кореньга А. и договорившись с ним о встрече. Выйдя из указанного дома, Кореньга А. сел к нему в автомобиль и сказал, что на днях поедет в ЕАО за наркотиками и когда привезет их, позвонит ему. Затем он передал Кореньге А. выданные для проведения ОРМ денежные средства и договорился созвониться. Приехав в здание наркоконтроля он передал оперативному сотруднику Агаркову, проводившему данное мероприятие, записывающее устройство. Запись все присутствующие просмотрели и она была перенесена на компакт-диск. 6 февраля 2009 г. мероприятие было продолжено. Кореньга передал ему два полимерных свертка с темным веществом, пояснив, что с одного пакетика «летит 8 коробов».
Вина Кореньга А.Ю. подтверждается : актом проверочной закупки от 19.09.2008 г., согласно которому в 11 час. 40 мин. ... в присутствии понятых ... вручены деньги в сумме 5000 рубл. для приобретения наркотических средств, диктофон и видеозаписывающее устройство. По окончании мероприятия .... выдал пакет с находящейся в нем растительной массой темного цвета со специфическим запахом, пояснив, что приобрел ее у мужчины, представившимся Алексеем, и диктофон с видеозаписывающим устройством, с содержанием которых ознакомлены все участвующие лица л.д.8-11 том1), актом проверочной закупки от 25.09.2010 г., из которого следует, что в 11 час. 30 мин. ... в присутствии понятых .... и ... вручены деньги в сумме 5000 рублей для приобретения наркотических средств, видеозаписывающее устройство. После приобретения наркотических средств ... выдал пакет с растительной массой темного цвета со специфическим запахом, пояснив, что приобрел его у мужчины, которого знает под именем Алексей, и видеозаписывающее устройство, с содержанием которого ознакомлены все участвующие лица(л.д.49-51 том1), актом проверочной закупки от 03.02.2009 г.,согласно которому в 14 час. 35 мин. .... в присутствии понятых .... вручены деньги в сумме 3500 рублей для приобретения наркотических средств и видеозаписывающее устройство. По завершению мероприятия все участвующие лица ознакомились с содержанием записи проведенного ОРМ, актом проведения ОРМ «проверочная закупка» от 06.02.2009 г., из которого видно, что в 14 час. 35 мин. ... в присутствии понятых ... и .... выдано видеозаписывающее устройство. В ходе оперативно-розыскного мероприятия Кореньга А.Ю. был задержан, ... выдал два полимерных пакетика с веществом темно-зеленого цвета со специфическим запахом, пояснив, что данное вещество он приобрел около д. Номер «а» по ... ... у парня, который при задержании представился как Кореньга Алексей Юрьевич л.д.226-231 том1), протоколом предъявления лица для опознания от 6феврадя 2009г., в ходе которого ... опознал мужчину, представившегося, как Кореньга Алексей Юрьевич, который дважды 19 и 25 сентября 2008г. продал ему наркотическое средство в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия проверочная закупка л.д.132-135том1), протоколами предъявления лица для опознания свидетелям ...л.д.128-131 том1), ....л.д.124-127 том1), протоколами осмотра компакт-дисков с записью оперативно-розыскного мероприятия « прослушивание телефонных переговоров» в отношении Кореньга А.Ю.л.д.201-253 том2),заключением эксперта от Дата...г., в соответствии с которым растительная масса коричневого цвета, приобретенная .... 19 сентября 2008г., является табачной крупкой, пропитанной наркотическим средством -гашишным маслом, количество которого составило 7,22гл.д.34-36 том1), заключением эксперта от 13 октября 2008г.о том, что растительная масса, изъятая 25сентября 2008г. в ходе проведения проверочной закупки является наркотическим средством кустарного изготовления-гашишным маслом количество которого составило 7,35г л.д.72-75 том1), заключением эксперта от 10 марта 2009г., в соответствии с которым вещество в двух полимерных пакетах добровольно выданное ... 6февраля 2009г., является наркотическим средством-гашишным маслом, количество которого составило 6,52г (23-26 том2), заключением эксперта от 11 февраля 2009г., в соответствии с которым растительная масса, добровольно выданная Кореньга А.Ю. 7февраля 2009г. является табаком, пропитанным наркотическим средством кустарного изготовления-гашишным маслом, количество которого составило 6,84л.д.183-187 том1), протоколом обыска от 7февраля 2009г., в ходе которого на комоде обнаружен полимерный сверток, перетянутый резинкой черного цвета, внутри которого находится табачная масса со специфическим запахом.Кореньга пояснил, что это «химка», которую он привез из г.Биробиджанал.д.147-153 том1).
Доводы кассационной жалобы о том, что судом необоснованно соединены в один состав преступления, совершенные в разный период времени, за счет чего количество наркотического средства увеличено до особо крупного размера; наркотическое средство в количестве 6,84г, выданное добровольно, хранилось для личного употребления; все три эпизода сбыта есть не что иное,как провокация со стороны сотрудников наркоконтроля, коллегия находит несостоятельными.
Согласно ст.252 УПК РФ судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному обвинению.Изменение обвинения в судебном разбирательстве допускается, если этим не ухудшается положение подсудимого.
Органом предварительного расследования Кореньга обвинялся в совершении 19 и 25 сентября 2008г., 6 и 7февраля 2009г.одного преступления, предусмотренного ст.30ч.3, ст.228.1ч.3п.гУК РФ.
Суд, квалифицируя деяния осужденного одним составом преступления, обоснованно пришел к мнению, что Кореньга совершено продолжаемое преступление, в связи с тем, что умысел был направлен на сбыт имеющегося наркотического средства.
В соответствии с Таблицей размеров наркотических средств…для целей ст.228, 228.1, 229 УК РФ ( утвержденной постановлением №76 от 7 февраля 2006г.) для гашишного масла крупным является размер от 0,4 г и выше, особо крупным- от 5г.
Кореньга каждый раз сбывал наркотическое средство в количестве более 5г.
Ни в ходе проведения обыска л.д.147-149 том1), ни в судебном заседании Кореньга не пояснял о том, что добровольно выданное им 7 февраля 2009г. наркотическое средство в количестве 6,84г он хранил для личного употребления,
количество наркотического средства в десятки раз превышает среднюю разовую дозу и является особо крупным.
Хотя наркотические средства выданы Кореньга 7февраля 2009г. добровольно, он не подлежит освобождению от уголовной ответственности на основании примечания №1 к ст.228УК РФ, так как в отношении него проводилось следственное действия по обнаружению наркотических средств и изъятию.
В соответствии со ст.2 Федерального Закона РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» (утвержденного 5июля 2005г.) задачами оперативно-розыскной деятельности являются: выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц их подготавливающих, совершающих или совершивших.
В судебном заседании сотрудники наркоконтроля ... показали, что к ним поступила оперативная информация о том, что Кореньга занимается сбытом наркотических средств в группе неустановленных лиц, с целью проверки информация о причастности других лиц проводилось несколько проверочных закупок, такое оперативное мероприятия, как прослушивание телефонных разговоров.
.... также пояснил, что информация о том, что Кореньга сбывал наркотические средства другим лица имеется, но она засекреченал.д.7 том4).
Свидетель Меладзе показал, что после проведения проверочной закупки 6 февраля 2009г. он поинтересовался у Кореньга о возможности приобретения наркотических средств еще и последний ответил, что в любое время л.д.44том4).
Учитывая, что свидетель ... принимал участие в проверочной закупке 19сентября 2008г. и об этом пояснял, указание о том, что он принимал участие и 25сентября 2008г. (лист приговора 5) подлежит исключению, Балуев Д.В.принимал участие в проверочной закупке 3 февраля 2009г. и об этом пояснял, указание о том, что он принимал участие в проверочной закупке 6 февраля 2009г. (лист 14 приговора) подлежит исключению.
9марта 2010 л.д.82 том4) в судебном заседании исследовались компакт-диски с видеозаписью и аудиозаписью. Замечаний от сторон в процессе исследования не поступило.
Наказание Кореньга А.Ю. назначено в соответствии с требованиями ст.60ч.3УК РФ, то есть степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности, обстоятельства дела.
Смягчающих наказание обстоятельств не установлено.
В действиях Кореньга имеется опасный рецидив, но отягчающим наказание обстоятельством следовало признать рецидив преступлений в соответствии с правилами ст.63ч.1п.аУК РФ. В связи с чем приговор суда в этой части подлежит изменению.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА :
приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 12 апреля 2010г. в отношении КОРЕНЬГА Алексея Юрьевича изменить:
-отягчающим наказание обстоятельством считать рецидив преступлений,
- исключить из показаний:
свидетеля ... указание о принятии участия в проверочной закупке 25 сентября 2008г.,
свидетеля ... указание о принятии участия в проверочной закупке 6февраля 2009г..
В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного Кореньга А.Ю.-без удовлетворения.
Председательствующий Кайдакова Н.Л.
Судьи Королева И.Б. Трубникова М.Н
Копия верна, судья Хабаровского краевого суда Королева И.Б.