В суде первой инстанции слушала дело судья Сириченко В.Г.
Дело № 22-2328
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Г.Хабаровск 20 июля 2010г.
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Кайдаковой Н.Л.
судей: Трубниковой М.Н., Королевой И.Б.
рассмотрела в судебном заседании от 20 июля 2010г. кассационное представление транспортного прокурора М.А.Демидовой, кассационные жалобы адвоката К.С.Колотушкина, адвоката Трегубовой И.П. на приговор Хабаровского районного суда Хабаровского края от 07 мая 2010г., которым Федоровичев Сергей Владимирович, Дата... года рождения, уроженец ..., женатый, гр.РФ, не судимый,
осужден по ст.ст.33 ч.5, 30 ч.3, 228 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы;
по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.б УК РФ - к пяти годам лишения свободы. В соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ назначено наказание по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний в виде пяти лет одного месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Пичугина Наталья Андреевна, Дата... года рождения, уроженка ..., имеющая на иждивении малолетнего ребенка, гр.РФ, не судимая,
осуждена по ст.ст.33 ч.5, 228 ч.1 УК РФ к шести месяцам лишения свободы;
по ст.ст.33 ч.5, 30 ч.3, 228 ч.1 УК РФ - к пяти месяцам лишения свободы;
по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.2 п.б УК РФ - к пяти годам лишения свободы;
по хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества" target="blank" data-id="36317">ст.228 ч.1 УК РФ - к одному году лишения свободы.
В соответствии со ст.69 ч.3 УК РФ назначено наказание по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний в виде пяти лет шести месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В соответствии со ст.82 УК РФ предоставлена Пичугиной Н.А. отсрочка от реального отбывания наказания до достижения ее ребенком Пичугиной Светланой 18.09.2005г. рождения четырнадцатилетнего возраста.
Заслушав доклад судьи Трубниковой М.Н., пояснения осужденных Федоровичева С.В., Пичугиной Н.А., адвокатов Колотушкина К.С., Трегубовой И.П., Лысенко И.В., поддержавших доводы, изложенные в кассационных жалобах, возражениях на кассационное представление, мнение прокурора Топтуна И.А., поддержавшего доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Федоровичев С.В. признан виновным в пособничестве в покушении на незаконное приобретение наркотических средств без цели сбыта в крупном размере, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере. Пичугина Н.А. признана виновной в пособничестве в незаконном приобретении наркотических средств в крупном размере, без цели сбыта. Она же признана виновной в пособничестве в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере. Она же признана виновной в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере и в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Свою вину в совершении преступлений осужденные признали: Федоровичев С.В. - полностью, Пичугина Н.А. частично (пояснила, что не сбывала наркотические средства, а способствовала их приобретению).
В кассационном представлении ставится вопрос об отмене приговора в отношении Федоровичева С.В. и Пичугиной Н.А. и направлении дела на новое судебное рассмотрение, так как в приговоре не указаны вид и размер дополнительного наказания, не указано кому конкретно должно быть возвращено вещественное доказательство - денежная купюра достоинством 50 рублей.
Обстоятельства незаконного приобретения Пичугиной Н.А. у неустановленного лица в неустановленное следствием время наркотического средства - гашишного масла в количестве 0,728 г. подлежат исключению из описательно-мотивировочной части приговора.
В возражениях на кассационное представление адвокат Лысенко И.В. в защиту интересов Пичугиной Н.А. указывает, что оснований для удовлетворения доводов, изложенных в кассационном представлении, не имеется. Законной можно признать только первое оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» от 28.10.2009г. Все последующие ОРМ незаконные. Уголовное дело 05.11.2009г. возбуждено незаконно, без соблюдения требований о законности передачи результатов ОРД для принятия процессуального решения. Не установлена дата проведения первого ОРМ.
Опознание ... Федоровичева незаконное, так как Кольцов знал Федоровичева.
Протокол допроса в качестве подозреваемого не является допустимым доказательством, так как допрос проведен в ночное время.
Оперативным путем 16.11.2009г. неустановленная девушка по имени Наталья была установлена, поэтому все последующие действия являются незаконными.
Допущенные нарушения влекут прекращение уголовного дела в отношении Пичугиной Н.А. и Федоровичева С.В.
В кассационной жалобе адвокат Колотушкин К.С. в защиту интересов осужденного Федоровичева С.В. указывает, что с приговором не согласен, поскольку назначенное Федоровичеву С.В. наказание является чрезмерно суровым. Судом не учтено, что Федоровичев С.В. активно способствовал раскрытию преступления, оказывал содействие в проведении оперативно-розыскных мероприятий, направленных на раскрытие иных аналогичных преступлений. В ходе следствия и суда полностью признал свою вину и настаивал на рассмотрении дела в особом порядке. Также суд не учел, что Федоровичев С.В. ранее не судим, имеет постоянное место жительства, работы и у него находятся на иждивении несовершеннолетние дети.
Кроме того, суд не учел провокационные действия со стороны сотрудников милиции, в результате которых стал возможен факт второго инкриминируемого Федоровичеву С.В. деяния, уже после установления первого преступления.
Просит приговор отменить и назначить Федоровичеву С.В. наказание не связанное с лишением свободы.
В кассационной жалобе адвокат Трегубова И.П. в защиту интересов осужденного Федоровичева С.В. указывает, что с приговором не согласна, так как назначенное наказание Федоровичеву С.В. является чрезмерно суровым. Федоровичев С.В. характеризуется только с положительной стороны, имеет на иждивении двоих малолетних детей, содержит жену, находящуюся в декретном отпуске, которая в настоящее время беременная, не судим, работал в ... водителем и является единственным кормильцем в семье. Как на предварительном следствии так и в суде вину признавал полностью, глубоко раскаивается в совершении преступления, не пытался уйти от ответственности за содеянное, активно способствовал раскрытию преступления, оказывал содействие в проведении оперативно-розыскных мероприятий, направленных на раскрытие иных аналогичных преступлений.
Федоровичев С.В. деятельно раскаялся. Вследствие изменения обстановки совершенные им деяния перестали быть общественно опасными, никаких последствий данные обстоятельства не повлекли. В суде Федоровичев С.В. сообщил, что он сделал для себя выводы и никогда более не будет совершать преступления. Просит учесть решения Хабаровского краевого суда, которые основаны на решениях Европейского суда по правам человека и отменить приговор. Назначить наказание, не связанное с реальным лишением свободы.
Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении, кассационных жалобах адвокатов, учитывая возражения адвоката Лысенко И.В., судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Вина осужденных в совершении преступлений подтверждается совокупностью собранных в ходе предварительного следствия и исследованных в судебном заседании доказательств:
показаниями свидетеля ...., из которых следует, что он договорился о приобретении наркотических средств с Федоровичевым в связи с чем было проведено оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка», где он участвовал в качестве закупщика. Примерно, в 18 час.40 мин. Федоровичев ему позвонил и они договорились о встрече. Он передал Федоровичеву 800 руб., последний в помещении гаража Института Культуры передал ему сверток с табачной массой бурого цвета.
12.11.2009г. в ходе проведения ОРМ, где он также выступал в качестве закупщика, он приобрел у Федоровичева шприц, частично заполненный темной массой, после чего Федоровичев был задержан.
13.11.2009г. в качестве закупщика наркотических средств был Федоровичев. Пичугина позвонила Федоровичеву и они договорились о встрече. Пичугина села к ним в автомобиль и по ее указанию они проехали к дому № 6 по ул.Ленина, где Пичугина зашла в крайний подъезд. Примерно, через 5 минут она вышла и передала Федоровичеву сверток с гашишным маслом.
16.11.2009г. Федоровичев также, действуя в качестве закупщика наркотических средств, созвонился с Пичугиной и они договорились о встрече. Последняя села к ним в автомобиль и передала Федоровичеву газетный сверток, в котором находилось гашишное масло, перемешанное с табаком;
показаниями свидетеля ... из которых следует, что он был в качестве представителя общественности при проведении ОРМ «проверочная закупка» наркотических средств 28.10.2009г. Он видел, как ... передавал деньги Федоровичеву. В районе гаражей института Культуры Кольцов пересел в автомобиль Федоровичева и они проехали на территорию гаражей;
аналогичными показаниями свидетеля ...
показаниями свидетеля ...., из которых следует, что 11.11.2009г. он принимал участие в качестве представителя общественности при проведении ОРМ «проверочная закупка», в ходе которого ... передал Федоровичеву деньги. 12.11.2009г. в ходе проведения данного ОРМ ... приобрел у Федоровичева наркотическое средство.
13.11.2009г. он также принимал участие в качестве представителя общественности при проведении ОРМ, где закупщиком был Федоровичев, который приобрел наркотики у Пичугиной;
показаниями свидетеля ... из которых следует, что он принимал участие в проведении ОРМ «проверочная закупка» наркотических средств 11-12.11.2009г., 13.11.2009г.,16.11.2009г.;
аналогичными показаниями свидетеля ...
показаниями свидетеля Андрюшенко О.В., из которых следует, что она в качестве представителя общественности участвовала в досмотре Пичугиной Н.А., у которой был изъят сверток из обрывка газетного листа, в котором находилось вещество бурого цвета, со специфическим запахом;
аналогичными показаниями свидетеля ....;
актом проверочной закупки от 28.10.2009г., от 11.11.2009г., от 12.11.2009г., от 13.11.2009г., от 16.11.2009г.;
протоколом личного досмотра Пичугиной Н.А. от 16.11.2009г., согласно которому у нее изъят газетный сверток с веществом бурого цвета;
протоколом выемки от 17.11.2009г., согласно которому в аптеке, расположенной в с.Некрасовка, была изъята денежная купюра, достоинством 50 рублей, которая была вручена Федоровичеву для закупки наркотических средств у Пичугиной в ходе проведения 16.11.2009г. ОРМ «проверочная закупка». Пичугина в судебном заседании поясняла, что заходила в аптеку после того, как Федоровичев передал ей деньги.
Судебной коллегией проверялись доводы стороны защиты о наличии провокации со стороны сотрудников милиции, но не нашли своего подтверждения, поскольку, как следует из материалов дела, целью проведения последующих оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка» являлось установление лиц, у которых приобретались наркотические средства осужденными.
Нарушений норм УПК РФ, влекущих отмену приговора, органом предварительного следствия не допущено.
Судебная коллегия находит правильной квалификацию действий Федоровичева С.В. по ст.ст.33 ч.5, 30 ч.3, 228 ч.1 УК РФ и 30 ч.3, 228.1 ч.2 п.б УК РФ.
Наказание ему назначено в соответствии со ст.ст.6, 60 УК РФ, с учетом всех предусмотренных законом обстоятельств, в том числе тех, о которых указано в кассационных жалобах, и является справедливым. Оснований для применения ст.ст.73, 64 УК РФ судом не установлено, не находит их и судебная коллегия.
Судебная коллегия находит правильной квалификацию действий Пичугиной Н.А. по ст.ст.33 ч.5, 228 ч.1 УК РФ, 33 ч.5, 30 ч.3, 228 ч.1 УК РФ, 30 ч.3, 228.1 ч.2 п.б УК РФ и 228 ч.1 УК РФ.
Наказание ей назначено в соответствии со ст.ст.6, 60, 82 УК РФ, с учетом всех предусмотренных законом обстоятельств и является справедливым.
Таким образом, доводы адвокатов о чрезмерной суровости назначенного Федоровичеву С.В. наказания, не подлежат удовлетворению.
Судебная коллегия не соглашается с доводами об отмене приговора вследствие неуказания в приговоре дополнительного наказания. Как следует из описательно-мотивировочной части приговора, дополнительное наказание осужденным назначено не было, поэтому отсутствие ссылки на неназначение дополнительного наказания в резолютивной части приговора не является основанием к его отмене.
В соответствии со ст.308 УПК РФ в резолютивной части приговора должны быть указаны вид и размер дополнительного наказания.
Как следует из приговора, дополнительное наказание осужденным назначено не было.
Судебная коллегия не соглашается с доводами о необходимости исключения из приговора указания о том, что Пичугина Н.А. приобрела наркотическое средство в неустановленное время у неустановленного лица, так как данные обстоятельства повлекли исключение осуждения за незаконное приобретение наркотических средств. Судом не ухудшено положение осужденной, противоречий в приговоре также не допущено.
Поскольку в резолютивной части приговора судом не конкретизировано, куда следует передать денежную купюру достоинством 50 рублей МИ № 7015440, использованную при проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», приговор в этой части подлежит отмене, дело - направлению на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в порядке ст.ст.396, 397 УПК РФ.
Нарушение, допущенное судом, предусмотренное ст.381 ч.1 УПК РФ, влечет отмену приговора в части, в соответствии со ст.379 ч.1 п.2 УПК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.377, 378 и 388 УПК РФ,
судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
приговор Хабаровского районного суда Хабаровского края от 07 мая 2010г. в отношении Федоровичева Сергея Владимировича и Пичугиной Натальи Андреевны в части, касающейся передачи вещественного доказательства - денежной купюры, достоинством 50 рублей МИ № 7015440, отменить. Дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в порядке ст.ст.396, 397 УПК РФ.
В остальной части приговор оставить без изменения, кассационное представление считать частично удовлетворенным. Кассационные жалобы адвокатов оставить без удовлетворения.
Председательствующий Н.Л.Кайдакова
Судьи: М.Н.Трубникова
И.Б.Королева