В суде первой инстанции дело рассматривала судья Крепкогорская Н.В.
№ 22-2723
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Глушак В.И.
судей Трубниковой М.Н., Королевой И.Б.
при секретаре Николаеве Р.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании 12 августа 2010 года кассационное представление государственного обвинителя Барабановой С.В., кассационную жалобу осужденного Верхотурова И.В. на приговор Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 01 июня 2010 года, которым
Верхотуров Иван Викторович Дата... года рождения, уроженец ... района ..., не работающий, проживающий г.Хабаровск ..., ранее судимый:
- 18.11.2002г. Амурским городским судом Хабаровского края по ст.ст.158 ч.2 п.п. «а, б, в, г», 330 ч.2, 69 УК РФ к 5 годам лишения свободы. В соответствии со ст.73 УК РФ наказание считается условным, с установлением испытательного срока в 4 года,
- 30.01.2004г. Амурским городским судом Хабаровского края по ст.ст.158 ч.2 п. «б», 158 ч.3, 222 ч.1, 229 ч.3 п. «б», 64, 69, 70 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы. Определением Хабаровского краевого суда от 08.06.2004г. считается осужденным по ст.ст.158 ч.3, 222 ч.1, 229 ч.3 п. «б», 64, 69 УК РФ к 6 годам 4 месяцам лишения свободы,
Постановлением Хабаровского районного суда Хабаровского края от 04.08.2008г. освобожден условно-досрочно на срок 1 год 7 месяцев 29 дней,
осужден по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ к 8 годам лишения свободы. На основании ст.79 ч.7 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по приговору Амурского городского суда от 30.01.2004г. На основании ст.70 УК РФ к наказанию, назначенному настоящим приговором, частично присоединена неотбытая часть наказания, назначенного по приговору Амурского городского суда Хабаровского края от 30.01.2004г. и окончательно назначено наказание в виде 9 лет лишения свободы, без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения осужденного Верхотурова И.В. и доводы адвоката Пекарской Д.В., поддержавших кассационную жалобу, мнение прокурора Наумова Е.В, поддержавшего доводы кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Верхотуров И.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере - масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 2,21г. в высушенном виде и марихуаны в количестве 282,77г.:
- с 12 часов 30 минут до 13 часов 15.10.2008г. возле дома Номер по ... в ... путем продажи за 2500 рублей масла каннабиса (гашишного масла) в количестве 2,21г. и марихуаны в количестве 102,9г. ...
Марихуана в количестве 179,87г., хранившаяся с целью незаконного сбыта, изъята 22.11.2008г. сотрудниками РУФСКН РФ по Хабаровскому краю в ходе проведения обыска в бане, расположенной на территории приусадебного участка дома Номер по ... в г.Хабаровске, при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании Верхотуров И.В вину в совершении преступления признал полностью.
В кассационном представлении прокурор просит приговор суда отменить ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе, мотивируя тем, что суд не дал надлежащей оценки всем доказательствам, исследованным в судебном следствии, не мотивировал свое решение о назначении дополнительного наказания в виде штрафа и лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
В кассационной жалобе Верхотуров И.В. просит приговор суда изменить, мотивируя тем, что в ходе обыска 22.11.2008г. он добровольно выдал полимерный бидон с марихуаной в количестве 179,87г., сбывать его не хотел. Это наркотическое средство оставил для личного употребления, собирался выбросить. Поскольку марихуану в полимерном бидоне он сбывать не собирался, количество сбытого им наркотика подпадает под крупный размер.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора, кассационной жалобы осужденного, судебная коллегия не находит оснований для их удовлетворения.
Вывод суда о виновности Верхотурова И.В. в совершении преступления, предусмотренного ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.3 п. «г» УК РФ (покушения на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, не доведенного до конца по обстоятельствам, не зависящим от виновного лица), основан на доказательствах, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании и получивших оценку в соответствии со ст.88 ч.1 УПК РФ.
В судебном заседании Верхотуров И.В. от дачи показаний отказался, подтвердив показания, данные в ходе предварительного следствия, о том, что его знакомый ... предложил подзаработать на продаже наркотических средств, рассказав как и где их можно приобрести и назвав номер телефона Бориса, который желал приобрести наркотические средства. 14.10.2008г. он созвонился с парнем по имени Борис по сотовому телефону и договорился встретиться 15.10.2008г. около 12 часов возле дома Номер по ... пос. им.Горького г.Хабаровска. В этот день он продал Борису четыре стакана марихуаны за 2000 рублей и коробок с «химкой» за 500 рублей, а также дал одну папиросу с «химкой» на пробу. Наркотическое средство - марихуану, изъятую в ходе обыска 22.11.2008г., он привез 21.11.2008г. из п.Литовко Амурского района Хабаровского края в г.Хабаровск и хранил с целью последующего сбыта. Сам он наркотики не употреблял более полугода (т.2л.д.143-144).
По факту незаконного сбыта наркотических средств - марихуаны и гашишного масла 15.10.2008г. вина Верхотурова И.В. кроме его показаний, подтверждается показаниями свидетелей ...., материалами дела:
- справкой о результатах проведения оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» от 15.10.2008г. (т.1л.д.8-9),
- заключением эксперта № 2062/ФХ от 17.11.2008г., согласно которому представленная на экспертизу растительная масса в прозрачном полимерном пакете, выданная .... в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» 15.10.2008г. является наркотическим средством кустарного изготовления - марихуаной в количестве 102,9г., растительная масса в бумажном свертке является табачной крупкой пропитанной наркотическим средством кустарного изготовления - маслом каннабиса в количестве 1,99г., растительная масса в папиросе является табачной крупкой, пропитанной наркотическим средством кустарного изготовления - маслом каннабиса в количестве 0,22г. (т.1л.д.24-27).
Свидетель ... пояснял, что 15 октября 2008г. он договорился с мужчиной по имени Иван о встрече в районе пос.Горького г.Хабаровска. После чего был досмотрен сотрудником наркоконтроля на наличие при нем предметов и веществ, запрещенных в гражданском обороте. При нем ничего обнаружено не было. Ему выдали видеозаписывающее устройство и деньги в сумме 2500рублей для поддержания легенды и платежеспособности в случаи поступления предложения о покупке наркотических средств. В ходе разговора Иван предложил приобрести у него наркотические средства. Он приобрел 4 стакана марихуаны, короб «химки» и папиросу с наркотиком, которые выдал в последствии сотрудникам наркоконтроля. В кабинете они просмотрели видеозапись оперативно-розыскного мероприятия «оперативный эксперимент» л.д. 34-40 том1).
Свидетель .... пояснял, что в октябре 2008г. поступила оперативная информация, что группа неустановленных лиц, одним из которых является молодой человек по имени Иван, занимаются сбытом наркотических средств каннабисной группы. Для проверки этой информации было принято решение о проведении «оперативного эксперимента» 15 октября 2008г.л.д.66-70 том2).
По факту незаконного хранения с целью сбыта наркотического средства - марихуаны, изъятой в ходе проведения обыска 22.11.2008г., вина Верхотурова И. В. кроме его показаний, подтверждается показаниями свидетелей ...., материалами дела:
- протоколом обыска от 22.11.2008г., согласно которому при обыске в бане, расположенной на территории приусадебного участка дома Номер по ... в г.Хабаровске, в котором проживал Верхотуров И.В., обнаружен и изъят бидон белого цвета с растительной массой внутри (т.1л.д.66-73),
- заключением эксперта № 2132/Д -2133/ФХ от 24.11.2008г., согласно которому растительная масса зеленого цвета в количестве 199,86г., находящаяся в полимерном бидоне белого цвета, изъятом в ходе обыска 22.11.2008г., является наркотическим средством кустарного изготовления - марихуаной в количестве 179,87г (т.1л.д.77-80).
Доводы кассационной жалобы Верхотурова о том, что наркотическое средство, изъятое у него в бане, он сбывать не собирался, хранил для личного употребления и выдал добровольно, в связи с чем количество наркотических средств, сбытых им Пастернак 15.10.2008г., составляет крупный размер, являются несостоятельными.
15 октября 2008г. сбыто марихуаны в количестве 102,9г. В соответствии с постановлением Правительства РФ от 07.02.2006 N 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации» для марихуаны особо крупным является размер, превышающий 100г.
Об умысле на сбыт указывает количество изъятого наркотического средства, почти в сотню раз превышающее среднюю разовую дозу. Верхотуров, допрошенный в качестве обвиняемого 24.02.2009г., пояснил о том, что наркотики он не употреблял уже более полугода, марихуана в белом бидоне предназначалась для сбытал.д. 143-144 том2).
В соответствии с п.1 Примечания к ст.228УК РФ не может признаваться добровольной сдачей наркотических средств изъятие указанных средств при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию.
Постановлением суда производство обыска (в бане) было разрешено в связи с проверкой информации о хранении в дворовых постройках наркотических средствл.д.64 том1).
С доводами кассационного преступления о не выполнении судом требований ст.307УПК РФ коллегия не соглашается.Судом дана надлежащая оценка всем доказательствам, исследованным в судебном заседании, вывод суда о виновности Верхотурова в инкриминируемом преступлении мотивирован надлежащим образом.
При назначении Верхотурову И.В. наказания суд в соответствии с правилами ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности. Активное способствование органам следствия и наличие несовершеннолетнего ребенка на иждивении признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств. Отягчающим наказание обстоятельством- рецидив преступлений.
Назначенное наказание является справедливым, оснований для его снижения не имеется.
Указание о назначении наказания без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью подлежит исключению из резолютивной части приговора.
Согласно ст.9ч.1УК РФ наказуемость деяния определяется уголовным законом, действующим во время совершения этого деяния.
Изменения в санкцию ст.228.1ч.3 УК РФ, позволяющие суду назначать основное наказание с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельности или без такового, внесены Федеральным законом от 27.07.2009г. №215. На момент совершения Верхотуровым преступления (октябрь, ноябрь 2008г.) указанное дополнительное наказание предусмотрено не было.
Не мотивирование судом назначение наказания без штрафа не является основанием отмены приговора.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 1 июня 2010 года в отношении Верхотурова Ивана Викторовича изменить:
- исключить указание о назначении наказания без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, кассационное представление государственного обвинителя Барабановой С.В., кассационную жалобу осужденного Верхотурова И.В. - без удовлетворения.
Председательствующий Глушак В.И.
Судьи Трубникова М.Н. Королева И.Б.