В суде первой инстанции слушала дело судья Прилепская Н.А.
Дело № 22- 4079
К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г.Хабаровск 7 декабря 2010 года
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Соловьевой Е.И.
судей Кима С.С., Яковлевой Н.В.
рассмотрела в судебном заседании кассационное представление исполняющего обязанности прокурора Ванинского района Хабаровского края Острянина И.Ю., кассационную жалобу адвоката Бурмистрова Г.В. на приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 29 сентября 2010 года, которым
Щербатенко Алена Юрьевна, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> ранее судимая:
2 марта 2005 года приговором Ванинского районного суда Хабаровского края по ст. 158 ч.3, ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;
ДД.ММ.ГГГГ приговором Ванинского районного суда <адрес> по ст. 228.1 ч.2 п. «А», ст. 228.1 ч.2 п. «А», ст. 69 ч.3 УК РФ к 6 годам лишения свободы; на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем присоединения части неотбытого наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ окончательно определено 7 лет лишения свободы; в соответствии со ст. 82 УК РФ отстрочено отбывание наказания до достижения <данные изъяты> (ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты>,
осуждена по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы без ограничения свободы.
На основании ст. 82 ч.4 УК РФ отменена отсрочка отбывания наказания по приговору от 17 февраля 2006 года;
На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем присоединения к назначенному наказанию части неотбытого наказания по приговору от 17 февраля 2006 года окончательно определено 7 лет 2 месяца лишения свободы без ограничения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания исчислен с 29 сентября 2010 года.
Заслушав доклад судьи Яковлевой Н.В., мнение прокурора Фроловой Н.А., поддержавшей доводы кассационного представления о неправильном применении уголовного закона, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Щербатенко А.Ю. осуждена за то, что она ДД.ММ.ГГГГ ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> <адрес> в <адрес> тайно похитила имущество ФИО5 на 2.840 рублей, причинив значительный ущерб.
Приговор постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.
В кассационном представлении исполняющий обязанности прокурора Острянин И.Ю. просит приговор отменить ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, нарушения уголовно-процессуального закона, неправильного применения уголовного закона, несправедливости. В нарушение требований ст. 307 УПК РФ суд, отменяя отсрочку отбывания наказания по приговору от 17 февраля 2006 года, свое решение не мотивировал; ссылка суда на ст. 82 ч.4 УК РФ является незаконной, поскольку указанная норма закона не регулирует основания и порядок отмены отсрочки отбытия наказания.
В кассационной жалобе адвокат Бурмистров Г.В. с приговором суда не согласен просит его изменить, применить ранее предоставленную отсрочку от отбытия наказания <данные изъяты> в соответствии со ст. 82 ч.1 УК РФ.
Суд ошибочно указал о применении ст.82 ч.4 УК РФ, поскольку фактически была применена норма ст. 82 ч.5 УК РФ и ст. 70 УК РФ.
Основания и порядок отмены отсрочки, предусмотренные ст. 82 ч.2 УК РФ, не соблюдены. Выводы суда о том, что Щербатенко А.Ю. состоит на учете в ОДН ОВД по <адрес> в связи с отрицательным влиянием <данные изъяты>, основан на документе по состоянию на 2006 год. После вынесения приговора у Щербатенко А.Ю. <данные изъяты>. С 2006 по 2010 год вопрос об отмене предоставленной отсрочки отбытия наказания судом не рассматривался, Щербатенко А.Ю. не уклонялась от воспитания <данные изъяты>. Вопрос о предоставлении отсрочки в связи с наличием <данные изъяты> при вынесении настоящего приговора судом не рассматривался.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления, кассационной жалобы, судебная коллегия не находит оснований к отмене и изменению приговора.
Вывод суда о виновности Щербатенко А.Ю. в совершении преступления основан на согласии подсудимой с предъявленным обвинением и совокупности имеющихся в материалах дела доказательствах.
Суд квалифицировал действия Щербатенко А.Ю. по ст.158 ч.2 п. «В» УК РФ - кража, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенное с причинением значительного ущерба гражданину.
Требования ст. ст. 314 - 316 УПК РФ при рассмотрении настоящего дела судом соблюдены.
При назначении наказания суд учел характер и степень общественной опасности преступления, личность подсудимой, которая ранее судима, характеризуется по месту жительства отрицательно, в содеянном раскаивается, <данные изъяты>; смягчающие обстоятельства – <данные изъяты>, явка с повинной, чистосердечное раскаяние, возмещение ущерба потерпевшей.
Наказание назначено в соответствии с санкцией статьи 158 ч.2 УК РФ и с учетом требований ст.316 ч.7 УПК РФ, ст. 60 ч.3, ст.62 ч.1 УК РФ.
Вместе с тем, приговор суда необходимо изменить в соответствии со ст.382 п.1 УПК РФ ввиду неправильного применения уголовного закона.
В соответствии со ст.9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния.
В соответствии со ст.82 ч.5 УК РФ в редакции Закона РФ от 21 февраля 2010 года, действующего на момент совершения преступления, если в период отсрочки отбывания наказания осужденная, имеющая <данные изъяты>, совершает новое преступление, суд назначает наказание по правилам, предусмотренным ст.70 УК РФ.
Поскольку Щербатенко А.Ю., имеющая <данные изъяты> ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, совершила преступление в период отсрочки отбывания наказания <данные изъяты>, суд обоснованно отменил отсрочку отбывания наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ и назначил наказание в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров.
Правильно приняв решение о необходимости отсрочки отбывания наказания, суд мотивировал его, однако ошибочно указал о применении части 4 статьи 82 УК РФ.
Поскольку фактически положения уголовного закона применены верно, судебная коллегия полагает возможным устранить допущенную ошибку путем внесения соответствующих изменений в описательно-мотивировочную и резолютивную часть приговора.
Нарушений уголовного закона при определении вида и размера наказания за кражу, а также окончательного наказания судом не допущено.
В вводной части настоящего приговора суд ошибочно указал, что окончательное наказание по приговору от ДД.ММ.ГГГГ назначено на основании ст.50 УК РФ, тогда как согласно копии приговора от 17 февраля 2006 года окончательное наказание определено в соответствии со ст. 70 УК РФ. Допущенную описку необходимо устранить путем внесения изменений в вводную часть приговора.
Из описательно-мотивировочной части приговора необходимо исключить указание на то, что Щербатенко А.Ю. не работает, поскольку данное обстоятельство в соответствии с требованиями ст. 60 ч.3 УК РФ не может учитываться при назначении наказания.
Доводы адвоката о том, что суд не рассмотрел вопрос о предоставлении Щербатенко А.Ю. отсрочки в связи с <данные изъяты>, не являются основанием к отмене приговора суда. Суд в приговоре разрешил вопрос о необходимости отмены отсрочки отбывания наказания по приговору от 17 февраля 2006 года. Осужденная в соответствии со ст.82 ч.1 УК РФ и в порядке, предусмотренном ст.398 ч.1 п.2, ст.399 ч.1 п.2 УПК РФ, вправе ходатайствовать о предоставлении отсрочки отбывания наказания до <данные изъяты> лет.
Доводы адвоката о том, что Щербатенко А.Ю. не уклонялась от обязанностей по <данные изъяты>, не являются основанием к отмене приговора, поскольку отсрочка судом отменена в связи с совершением преступления в период отсрочки, а не в связи с уклонением от обязанностей по воспитанию детей.
Вид исправительного учреждения определен судом в соответствии со ст.58 ч.1 п. «Б» УК РФ – исправительная колония общего режима.
Оснований для отмены приговора по доводам кассационного представления и кассационной жалобы нет.
Нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судебной коллегией не установлено.
Руководствуясь ст.377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 29 сентября 2010 года в отношении Щербатенко Алены Юрьевны изменить.
В вводной части приговора указать, что окончательное наказание по приговору Ванинского районного суда Хабаровского края от 17 февраля 2006 года определено на основании ст. 70 УК РФ.
Указать, что отсрочка отбытия наказания по приговору Ванинского районного суда Хабаровского края от 17 февраля 2006 года отмена на основании ст.82 ч.5 УК РФ в редакции Закона РФ от 21 февраля 2010 года.
Из описательно-мотивировочной части приговора исключить обстоятельство, учтенное судом при назначении наказания: Щербатенко А.Ю. не работает.
В остальной части приговор суда оставить без изменения.
Кассационное представление исполняющего обязанности прокурора Ванинского района Острянина И.Ю., кассационную жалобу адвоката Бурмистрова Г.В. удовлетворить частично.
Председательствующий Соловьева Е.И.
Судьи Ким С.С.
Яковлева Н.В.
<данные изъяты>