В суде первой инстанции слушал дело судья Сидоров Я.Ю.
Дело № 22- 2116/10
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
24 июня 2010 г. г. Хабаровск
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе:
Председательствующего: Нем В.А.
судей: Брусиловской В.В., Парамзиной И.А.,
при секретаре: Казымовой Н.В.,
рассмотрела в судебном заседании 24.06.2010 г. дело по кассационному представлению государственного обвинителя- помощника прокурора Борисовой В.С., кассационной жалобе адвоката Головизиной Н.К. на приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 16 апреля 2010 г., которым
Николашин Егор Владимирович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в о. <адрес><данные изъяты>, ранее судимый:
- 14.05.2009 г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ст.ст. 158 ч.2 п. «в», 30 ч.3, 158 ч.1, 69, 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.
осужден
- по ст. 158 ч. 3 п. «а» УК РФ к 3 годам лишения свободы;
- по ст. 158 ч.2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы;
В силу ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Взыскано с Николашина Е.В. в пользу ФИО4 в счет возмещения материального ущерба <данные изъяты> 00 коп..
Решена судьба вещественного доказательства.
Заслушав доклад судьи Брусиловской В.В., пояснения адвоката Головизиной Н.К., мнение прокурора Козлова А.В., полагавшего приговор изменить, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Николашин Е.В. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с причинением значительного ущерба гражданке -ФИО4, ДД.ММ.ГГГГ ДД.ММ.ГГГГ, совершенную с незаконным проникновением в жилище - <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Он же осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества- <данные изъяты>., с причинением значительного ущерба гражданке -ФИО4 ДД.ММ.ГГГГ <данные изъяты>, <данные изъяты>, <данные изъяты> <данные изъяты> <адрес> в <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Николашин Е.В. вину признал.
Приговор постановлен в порядке, предусмотренном гл.40 УПК РФ.
В кассационном представлении помощник прокурора Борисова В.С., не соглашаясь с приговором, считает его незаконным в связи с неправильным применением уголовного закона, несправедливостью наказания, нарушением требований УПК РФ. В качестве отягчающего обстоятельства признан рецидив преступлений, однако согласно ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитывается наказание, признанное условным. При отсутствии отягчающих обстоятельств и при наличии смягчающих обстоятельств, суд должен был применить положение ст. 62 УК РФ, а так как дело было рассмотрено в особом порядке, наказание за совершение преступления, предусмотренного ст. 158 ч. 3 п. «а» УК РФ, не могло быть назначено более 2 лет 8 месяцев лишения свободы. Также в описательно-мотивировочной части приговора необходимо исключить ссылку суда об отмене условного осуждения. Приговор просит изменить и снизить назначенное Николашину Е.В. наказание.
В кассационной жалобе (основной и дополнительной) адвокат Головизина Н.К., не соглашаясь с приговором, указывает на его суровость. Обращает внимание на то, что при признании рецидива не учитывается условное осуждение, вследствие чего у Николашина отсутствует отягчающее обстоятельство- рецидив преступлений. При отсутствие отягчающих обстоятельств и наличие смягчающих обстоятельств, с учетом требований ст. 316 ч. 7 УПК РФ и ст. 62 УК РФ срок наказания по ст. 158 ч.3 п. «а» УК РФ не должен превышать 2 лет 6 месяцев. Просит снизить наказание до 3 лет 6 месяцев лишения свободы.
Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.
Уголовное дело в отношении Николашина Е.В. рассмотрено в соответствии с положениями главы 40 УПК РФ, регламентирующей особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением.
Как следует из протокола судебного заседания №), свою вину Николашин Е.В. признал полностью и ходатайствовал о рассмотрении уголовного дела в особом порядке, это ходатайство поддержано адвокатом Мизиным М.В.; государственный обвинитель и потерпевшая ФИО4 против рассмотрения дела в особом порядке не возражали.
Выводы суда о виновности Николашина Е.В. основаны на согласии подсудимого с предъявленным обвинением и совокупности имеющихся в уголовном деле доказательств.
Действия осужденного квалифицированы по ст. 158 ч. 3 п. «а», 158 ч.2 п. «в» УК РФ правильно.
Вопреки доводу кассационного представления о незаконном указании судом в описательно- мотивировочной части приговора об отмене условного осуждения, приговор суда соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ, мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению наказания, в том числе и об отмене условного осуждения, в приговоре содержатся. Существенных нарушений уголовно- процессуального закона, влекущих изменение приговора по указанному доводу, не имеется.
Наказание Николашину Е.В. назначено с учетом тяжести, характера и степени общественной опасности содеянного, обстоятельств дела, данных о личности виновного.
Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению.
Назначая Николашину Е.В. наказание, суд признал обстоятельством, отягчающим наказание, рецидив преступлений.
Между тем, по смыслу ст. 18 ч. 4 п. «в» УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным.
Из материалов дела следует, что Николашин Е.В. на момент совершения преступления по настоящему делу был ранее судим по приговору от 14.05.2009 года Центрального районного суда г. Хабаровска за преступления, осуждение по которым признавалось условным.
При изложенных обстоятельствах, судебная коллегия находит необходимым исключить из приговора суда указание о наличии в действиях Николашина Е.В. рецидива преступлений и признании его отягчающим наказание обстоятельством.
В соответствии с ч.7 ст.316 УПК РФ при постановлении обвинительного приговора без проведения судебного разбирательства назначенное подсудимому наказание не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. В соответствии со ст.62 УК РФ в редакции Федерального закона Российской Федерации от 29 июня 2009 года при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и «к» части первой статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать 2/3 максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей <данные изъяты>
В связи с внесенными в приговор изменениями, назначенное осужденному наказание, в том числе по совокупности преступлений и приговоров, подлежит снижению.
Кроме того, суд при назначении наказания Николашину, наряду с другими обстоятельствами в нарушение требований ст.60 УК РФ, решая вопрос о виде и мере наказания, учел, что «подсудимым не предпринято никаких мер к возмещению ущерба».
Судебная коллегия полагает необходимым исключить из приговора, как не основанное на законе указанное обстоятельство, поскольку оно не может быть признано отрицательно характеризующим личность Николашина Е.В..
Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или иное изменение приговора при рассмотрении уголовного дела, не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия,
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 16 апреля 2010 года в отношении Николашина Егора Владимировича изменить, исключив из приговора указание о наличии в действиях Николашина Е.В. рецидива преступлений и признании его отягчающим наказание обстоятельством.
Назначенное Николашину Е.В. наказание снизить:
- по ст. 158 ч. 3 п. «а» УК РФ до 2 лет 8 месяцев лишения свободы;
- по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ до 1 года 10 месяцев лишения свободы;
На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначить Николашину Е.В. наказание- 3 года лишения свободы;
На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, к назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору Центрального районного суда г. Хабаровска от 14.05.2009 года и окончательно определить Николашину Е.В. наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы.
Исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда при назначении наказания о том, что подсудимым не предпринято никаких мер к возмещению ущерба.
В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, кассационную жалобу адвоката Головизиной Н.К. считать удовлетворенной, кассационное представление считать частично удовлетворенным.
Председательствующий: Нем В.А.
Судьи: Парамзина И.А.
Брусиловская В.В.
<данные изъяты>
<данные изъяты>