В суде первой инстанции дело рассматривал судья Якин А.А.
№ 22-70
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Кайдаковой Н.Л.
судей Ермолаева А.А., Королевой И.Б.
при секретаре Николаеве Р.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании 13 января 2011 года кассационное представление прокурора Вяземского района Березовского А.В. на приговор Вяземского районного суда Хабаровского края от 16 ноября 2010 года, которым
Толстоногов Владимир Викторович <данные изъяты> ранее судимый:
- 26.03.2010 года приговором мирового судьи судебного участка № 53 Вяземского района по ст.73 УК РФ постановлено назначенное наказание считать условным, с установлением испытательного срока 1 год,
осужден по ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 53 Вяземского района от 26.03.2010г., окончательное наказание назначено в виде 3 лет 6 месяцев, без штрафа, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения адвоката Франчук Н.В.(представившей удостоверение № от ДД.ММ.ГГГГ),поддержавшей доводы кассационного представления, мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы кассационного представления, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Толстоногов В.В. осужден за незаконное приобретение около 17 часов ДД.ММ.ГГГГ в лесном массиве, расположенном <адрес>, наркотического средства в особо крупном размере – марихуаны в количестве 304,7г. (в высушенном виде), незаконное хранение указанного наркотического средства, его перевозку под верхней одеждой иного лица до поста пограничного контроля <адрес>, где с 19 часов 50 минут до 20 часов 30 минут ДД.ММ.ГГГГ вышеуказанное наркотическое средство было обнаружено и изъято сотрудниками Вяземского МРО РУ ФСКН России по Хабаровскому краю.Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В судебном заседании Толстоногов В.В. вину в совершении преступления признал полностью, уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.
В кассационном представлении прокурор просит приговор суда изменить в связи с неправильным применением уголовного закона: исключить из обвинения незаконную перевозку наркотических средств, применить положение ст.228 ч.2 УК РФ. Кроме того, в действиях Толстоногова имеется рецидив преступлений, данное обстоятельство необоснованно не признано судом в качестве отягчающего наказание.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.
В соответствии с п.8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006г.№ 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, места их нахождения, а также других обстоятельств дела.
Согласно обвинительного заключения при перевозке наркотических средств к месту проживания умысел Толстоногова был направлен только на их хранение.
В связи с чем осуждение Толстоногова за незаконную перевозку наркотических средств подлежит исключению из приговора суда.
Вина Толстоногова В.В. в совершении преступления, предусмотренного ст.228 ч.2 УК РФ (незаконного приобретения, хранения без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере), подтверждается доказательствами, собранными по делу.
При назначении Толстоногову В.В. наказания суд в соответствии с требованиями ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности. Явку с повинной, наличие на иждивении малолетнего ребенка, чистосердечное раскаяние в содеянном преступлении признал в качестве смягчающих наказание обстоятельств. Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.
Назначенное наказание коллегия находит справедливым, соответствующим положениям ст.62 ч.1 УК РФ, 316 ч.7 УПК РФ.
Принимая во внимание назначение Толстоногову минимального наказания, предусмотренного санкцией ст.228ч.2УК РФ, отсутствие оснований для применения правил ст.64УК РФ, при исключении осуждения за незаконную перевозку наркотических средств наказание смягчению не подлежит.
Доводы кассационного представления о наличии в действиях Толстоногова рецидива преступлений являются необоснованными.
В соответствии со ст.18 ч.4п.в УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным. Приговором мирового судьи судебного участка № 53 Вяземского района от 26.03.2010г. Толстоногов В.В. осужден по ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с установлением испытательного сроком 1 год.
На основании правил ст.58 ч.1 п. «в» УК РФ отбывание лишения свободы в исправительных колониях строгого режима назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.
Преступление, предусмотренное ст.15 ч.3 УК РФ к категории тяжких преступлений. Рецидива преступлений в действиях Толстоногова В.В. не имеется. Судимость по приговору Вяземского районного суда Хабаровского края от 21 июля 2005г., по которому Толстоногов отбывал наказание в местах лишения свободы, погашена (правила ст.86ч.3п.в УК РФ). При таких обстоятельствах отбывание наказания в виде лишения свободы Толстоногову должно быть назначено в исправительной колонии общего режима( положение ст.58ч.1п.б УК РФ).
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор Вяземского районного суда Хабаровского края от 16 ноября 2010 года в отношении Толстоногова Владимира Викторовича изменить:
- исключить осуждение за незаконную перевозку наркотических средств. Считать Толстоногова В.В. осужденным по ст.228 ч.2 УК РФ за незаконное приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере,
- местом отбывания наказания считать исправительную колонию общего режима.
В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, кассационное представление прокурора Вяземского района Березовского А.В. считать удовлетворенным частично.
Председательствующий Кайдакова Н.Л.
Судьи Ермолаев А.А. Королева И.Б.
<данные изъяты>