В суде первой инстанции дело слушал судья Мельник С.Ю.
Дело № 22- 1151
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Хабаровск 7 апреля 2011г.
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
Председательствующего Нем В.А.
Судей: Брусиловской В.В., Ермилова О.Э.
При секретаре: Седляр С.Н.
Рассмотрела в судебном заседании от 7 апреля 2011 года кассационную жалобу осужденного Лысак Д.В. на приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 12 января 2011 года, которым
Лысак Д. В., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, ранее судимый:
- 17.12.2007 г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ст. 158 ч. 2 п. «в», ст. 73 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно, с испытательным сроком 4 года;
- 03.03.2008 г. Центральным районным судом г. Хабаровска по ст. 159 ч. 2, ст. 159 ч. 2, ст. 69 ч. 3 УК РФ к 2 годам 2 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;
- 04.08.2008 г. мировым судьей судебного участка № 28 Центрального района г. Хабаровска по ст. 159 ч. 1, ст. 69 ч. 5 УК РФ к 2 годам 4 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима; 18.02.2010 г. освобожден по отбытию наказания;
Осужден: по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы. На основании продление испытательного срока" target="blank" data-id="35445">ст. 74 ч. 5 УК РФ условное осуждение по приговору Центрального районного суда г. Хабаровска от 17.12.2007 г. отменено и в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 17.12.2007 г. к назначенному наказанию, окончательно назначено 4 года лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
Судебное разбирательство проводилось в особом порядке.
Заслушав доклад судьи Нем В.А., осужденного Лысак Д.В., адвоката Слабко В.В., поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Нудман И.В., просившей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Лысак Д.В. осужден за кражу, то есть тайное хищение имущества ФИО3 на сумму <данные изъяты>, совершенную с причинением значительного ущерба потерпевшей, около ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании подсудимый Лысак Д.В. согласился с предъявленным ему обвинением и поддержал свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства.
В кассационной жалобе осужденный Лысак Д.В. просит смягчить назначенное ему наказание. Он имеет семью, место работы, написал явку с повинной, способствовал возврату сварочного аппарата. Кроме того, просит учесть в качестве смягчающего обстоятельства наличие у него <данные изъяты>. Указывает, что его знакомый ФИО1 предложил ему заложить сварочный аппарат, а на вырученные деньги купить спиртное, что он и сделал. Далее излагает свою версию имевшую место при данных обстоятельствах. Кражу он не совершал.
Исследовав материалы дела, обсудив доводы, изложенные кассационной жалобе, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.
Виновность осужденного подтверждается собранными по делу доказательствами.
Доводу осужденного Лысак Д.В. о том, что он кражу имущества ФИО3 не совершал, судебная коллегия не может дать оценку, поскольку на основании ст. 317 УПК РФ приговор, постановленный в соответствии со ст. 316 УПК РФ, не может быть обжалован в кассационном порядке по основанию, предусмотренному пунктом 1 статьи 379 УПК РФ, то есть в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела. Анализ доказательств и их оценка в приговоре, который постановлен без проведения судебного разбирательства в связи с согласием подсудимого с предъявленным обвинением, не отражаются, поскольку доказательства судом не исследуются.
Действия Лысак Д.В. правильно квалифицированы по ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ.
При назначении наказания суд учел все обстоятельства, влияющие на его вид и размер, в частности, характер содеянного и степень его общественной опасности, личность осужденного, который характеризуется удовлетворительно, совершил преступление в период испытательного срока, ранее судим. Смягчающими обстоятельствами суд признал полное признание вины, явку с повинной, активное способствование возврату похищенного имущества, раскрытию и расследованию преступления. Отягчающим наказание обстоятельством является рецидив преступлений.
Вместе с тем, приговор суда подлежит изменению.
Согласно справке от ДД.ММ.ГГГГ подписанной начальником медицинской части <данные изъяты> ФИО2 (л.д. 147) Лысак Д.В. имеет <данные изъяты>. Однако данное обстоятельство не учитывалось судом при назначении осужденному наказания.
Кроме того, судебная коллегия считает необходимым изменить в приговоре редакцию ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ, принимая во внимание, что Федеральным законом от 7 марта 2011 г. № 26-ФЗ в данной статье УК РФ исключен нижний предел наказания в виде исправительных работ.
Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия полагает необходимым признать наличие у Лысак Д.В. <данные изъяты> смягчающим наказание обстоятельством и в соответствии со ст. 62 ч. 1 УК РФ снизить осужденному назначенное наказание.
Положения ст. 64 УК РФ не могут быть применены, поскольку санкция статьи 158 ч. 2 п. «в» УК РФ не предусматривает нижний предел наказания в виде лишения свободы, поэтому доводы Лысак Д.В. в этой части следует признать необоснованными.
Нарушения, допущенные судом, предусмотренные ст.382 п.1 УПК РФ, влекут изменение приговора, в соответствии со ст. 379 ч.1 п.2 УПК РФ.
Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или иное изменение приговора, судебной коллегией не установлено.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
Приговор Центрального районного суда г. Хабаровска от 12 января 2011 года в отношении Лысак Д. В. изменить.
Признать смягчающим наказание обстоятельством наличие у Лысак Д.В. <данные изъяты>.
Переквалифицировать действия Лысак Д.В. со ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ (в редакции Федерального закона от 27.12.2009 г. № 377 – ФЗ) на ст. 158 ч. 2 п. «в» УК РФ (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 г. № 26-ФЗ), по которой назначить наказание в виде 1 года 8 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы.
На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору от 17.12.2007 г., и окончательно назначить к отбытию 3 года 8 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части приговор оставить без изменения. Кассационную жалобу осужденного считать удовлетворенной частично.
Председательствующий Нем В.А.
Судьи: Ермилов О.Э.
Брусиловская В.В.