В суде первой инстанции дело слушал судья Басов В.Д.
Дело № 22-1044/11
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕг. Хабаровск 24 марта 2011 года
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Кайдаковой Н.Л.,
судей: Трубниковой М.Н., Акулова В.Г.,
рассмотрела в судебном заседании от 17 марта 2011 года кассационное представление заместителя Ванинского транспортного прокурора Виговского Е.Н. на приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 27 января 2011 года, которым
Марцынкевич А. В., <данные изъяты>, ранее несудимый,
осужден:
- по ст. 228 ч.2 УК РФ к четырем годам лишения свободы, без штрафа, в соответствии со ст. 73 УК РФ – условно, с испытательным сроком 3 года.
Заслушав доклад судьи Трубниковой М.Н., мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Марцынкевич А.В. признан виновным в том, что не позднее 15 часов 35 минут московского времени 20 ноября 2010г., находясь <адрес>, незаконно приобрел без цели сбыта неустановленное следствием количество верхушек дикорастущей конопли, после чего изготовил наркотическое средство кустарного изготовления – гашиш количеством не менее 92,47гр (т.е. в особо крупном размере). Данное наркотическое средство Марцынкевич А.В., следуя на <данные изъяты> в период времени с 15 час. 35 мин. Московского времени 20.11.2010г. до 09 час. 09 мин. Московского времени 23.11.2010г., в пути следования от <данные изъяты> незаконно хранил без цели сбыта, до обнаружения и изъятия их сотрудниками милиции в помещении Ванинского ЛОВДт, расположенном по адресу: <адрес>.
Приговор постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.
В кассационном представлении прокурор просит изменить приговор в связи с неправильным применением уголовного закона, исключить квалифицирующий признак «незаконное приобретение наркотических средств», снизить назначенное наказание. В обоснование указывает, что на момент совершения преступления Марцынкевичем постановлением Правительства РФ № 76 от 07.02.2006г. были установлены крупный и особо крупный размеры только наркотических средств и психотропных веществ для целей ст. 228, 228.1 и 229 УК РФ, в то время как крупный и особо крупный размеры для растений, содержащих наркотические средства либо их частей был установлен постановлением Правительства от 27.11.2010г. № 934. Органами следствия не было установлено количество частей дикорастущей конопли, приобретенных Марцынкевичем А.В., в связи с чем квалифицировать его действия как приобретение наркотических средств без цели сбыта в особо крупном размере нельзя.
Проверив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационном представлении, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Условия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, установленные ст.ст.314-316 УПК РФ, судом соблюдены.
Согласно протоколу судебного заседания, свое согласие на рассмотрение дела в особом порядке высказали все участники уголовного судопроизводства: - подсудимый, его защитник, и государственный обвинитель. Препятствий для рассмотрения уголовного дела в особом порядке у суда первой инстанции не имелось.
Обвинение в незаконном хранении наркотических средств в особо крупном размере, с которым согласился подсудимый, обоснованно, подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.
Действия осужденного Марцынкевич А.В. квалифицированы судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконное приобретение, изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств в особо крупном размере.
Между тем, как установлено судом, Марцынкевич А.В., реализуя преступный умысел на незаконный сбор дикорастущей конопли, для личного употребления собрал, тем самым, по мнению суда, приобрел неустановленное следствием количество верхушек дикорастущей конопли, однако квалифицировал данные действия как незаконное приобретение без цели сбыта в особо крупном размере.
Судебная коллегия полагает необходимым исключить из приговора осуждение Марцынкевич А.В. за приобретение наркотического средства, поскольку ни органом следствия, ни судом не установлен размер наркотического средства.
Помимо этого, судом установлено, что собранные верхушки дикорастущей конопли Марцынкевич А.В. растер руками, тем самым, по мнению суда, изготовил наркотическое средство - гашиш.
Согласно п.п. 9, 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» от 15.06.2010г. № 14, под незаконным изготовлением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушение законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Измельчение, высушивание или растирание наркотикосодержащих растений без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки, в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление либо переработка наркотических средств.
При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает необходимым исключить осуждение Марцынкевич А.В. и за изготовление наркотических средств, снизив ему наказание.
Вывод суда о применении к Марцынкевич А.В. положений ст. 73 УК РФ, мотивирован в приговоре и обоснован, с чем соглашается судебная коллегия.
Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судебной коллегией по настоящему делу не усматривается.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ,
судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А:
приговор Ванинского районного суда Хабаровского края от 27 января 2011 года в отношении Марцынкевич А. В. изменить - исключить осуждение его за приобретение и изготовление наркотического средства.
Снизить Марцынкевич А.В. наказание до трех лет лишения свободы.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Кассационное представление считать удовлетворенным.
Председательствующий Кайдакова Н.Л.
Судьи Трубникова М.Н.
Акулов В.Г.
Верно:
<данные изъяты>