В суде первой инстанции дело рассматривал судья Вергасов М.А.
№ 22-74
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Кайдаковой Н.Л.
судей Королевой И.Б., Акулова В.Г.
при секретаре Николаеве Р.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании 11 января 2011 года кассационные жалобы осужденных Савина С.В. и Захарова Ю.Н. на приговор Краснофлотского районного суда г.Хабаровска от 26 октября 2010 года, которым
Савин С. В. <данные изъяты>, ранее не судимый,
осужден по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ к 7 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Захаров Ю. Н. <данные изъяты>, ранее судимый:
- 05.05.2003 года приговором Краснофлотского районного суда г.Хабаровска по ст.158 ч.3 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобожденный по отбытию наказания 20.04.2007г.,
осужден по ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ к 8 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения осужденных Савина С.В. и Захарова Ю.Н., адвокатов Кинчаковой Ю.Г.(представившей удостоверение № от ДД.ММ.ГГГГ), Стафеевой Е.Г.(представившей удостоверение № от ДД.ММ.ГГГГ), поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Ким Д.О., просившей приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Савин С.В., Захаров Ю.Н. (каждый) осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств – героина, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, в количестве 1,86г., совершенное:
- около 13 часов 45 минут 13.03.2009 года на автобусной остановке <адрес> путем продажи ФИО7, оказывающему пособничество в незаконном приобретении наркотических средств без цели сбыта ФИО6, героина в количестве 0,053г. Савиным С.В. по предварительному сговору с Захаровым Ю.Н.,
- около 15 часов 16.03.2009 года на автобусной остановке <адрес> путем продажи ФИО7, оказывающему пособничество в незаконном приобретении наркотических средств без цели сбыта ФИО6, героина в количестве 0,043г. Савиным С.В. по предварительному сговору с Захаровым Ю.Н.,
- около 15 часов 57 минут 30.03.2009 года на автобусной остановке <адрес> путем продажи ФИО7, оказывающему пособничество в незаконном приобретении наркотических средств без цели сбыта ФИО6, героина в количестве 0,04г. Савиным С.В. по предварительному сговору с Захаровым Ю.Н.,
- с 17 часов 06 минут до 17 часов 08 минут 02.04.2009 года возле <адрес> путем продажи ФИО5 героина в количестве 0,11г. Савиным С.В. по предварительному сговору с Захаровым Ю.Н.,
- с 12 часов 10 минут до 12 часов 14 минут 03.04.2009 года в автомобиле <данные изъяты> государственный номерной знак № регион, припаркованном на остановке <адрес> путем продажи ФИО5 героина в количестве 0,044г. Захаровым Ю.Н. по предварительному сговору с Савиным С.В.,
- с 12 часов 58 минут до 12 часов 59 минут 09.04.2009 года в автомобиле <данные изъяты> государственный номерной знак № регион, припаркованном у <адрес> путем продажи ФИО5 героина в количестве 0,04г. Захаровым Ю.Н. по предварительному сговору с Савиным С.В.,
- с 15 часов 55 минут до 15 часов 59 минут 15.04.2009 года в автомобиле <данные изъяты> государственный номерной знак № регион, припаркованном возле <адрес> путем продажи ФИО5 героина в количестве 0,027г. Савиным С.В. по предварительному сговору с Захаровым Ю.Н.,
- с 13 часов 05 минут до 13 часов 12 минут 07.05.2009 года на территории хлебозавода по <адрес> путем продажи ФИО5 героина в количестве 0,063г. Захаровым Ю.Н. по предварительному сговору с Савиным С.В.,
- наркотическое средство в крупном размере – героин в количестве 1,44г. Савин С.В., действуя по предварительному сговору с Захаровым Ю.Н., хранил при себе с целью незаконного сбыта до момента изъятия сотрудниками милиции на автопарковке возле здания РУФСКН России по Хабаровскому краю по ул.Запарина 92 в г.Хабаровске с 16 часов 40 минут до 17 часов 10 минут 01.06.2009 года в ходе досмотра автомобиля <данные изъяты> государственный номерной знак № регион.
Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора суда.
В судебном заседании подсудимые Савин С.В. и Захаров Ю.Н. вину в совершении преступления не признали.
В кассационной жалобе (основной и дополнительной) осужденный Захаров Ю.Н. указывает, что все обвинение основано на провокационных действиях сотрудников наркоконтроля, о чем свидетельствует проведение проверочных закупок в течение длительного периода времени, их неоднократность. Вывод суда о его виновности противоречит обстоятельствам дела и протоколу судебного заседания. В описательно-мотивировочной части приговора суд должен был указать доказательства, на которых основаны выводы о его виновности в совершении преступления, а также мотивы, по которым суд отвергает другие доказательства, собранные по делу. Суд обязан был провести проверку доказательств путем сопоставления их с другими доказательствами по делу, установить источник полученных доказательств, дать оценку иным доказательствам. Указанные требования закона выполнены не были. Суд необоснованно принял как достоверные показания заинтересованных в исходе дела лиц – оперуполномоченных ФИО12, Подорожнюк, следователя ФИО18 и иных лиц. Свидетель ФИО5 пояснил, что Савин передал ему 1.0мл. шприц с жидкостью, но из заключения эксперта следует, что количество жидкости в шприце составляло 2.0мл.. ФИО5 также пояснил, что приобрел у Захарова Ю.Н. 1.0мл. шприц с жидкостью, но из заключения эксперта следует, что количество жидкости в шприце составляло 0,7мл. Свидетель ФИО7 в судебном заседании пояснил, что употребляет наркотики в течении 4 лет, но при допросе на предварительном следствии он показал, что сейчас наркотики не употребляет, до этого постоянно не употреблял. ФИО7 пояснял также, что трижды покупал наркотики у знакомого Сергея, что подтверждается рапортом оперуполномоченного Подорожнюк и показаниями свидетеля ФИО12. Свидетель ФИО6 пояснил, что ФИО7 приобретает наркотики по низкой цене и потом их приготавливает и перепродает. На выданных ФИО5 шприцах не зафиксированы следы пальцев Захарова Ю.Н., денежные купюры, которые ему якобы передавал ФИО5, у него не изымались. Свидетели ФИО5 и ФИО7 являются наркозависимыми лицами, они готовы были дать любые показания, лишь бы остаться на свободе.Кроме того, их показания, данные на предварительном следствии, противоречат показаниям в судебном заседании. Проводя проверочные закупки, сотрудники наркоконтроля подвергли опасности жизнь и здоровье ФИО6, поскольку тот после приобретения наркотиков употреблял их с ФИО7, что запрещено законом. Проверочные закупки проводились незаконно, их проведение носит провокационный характер. Он, Захаров, задержан 01.06.2009г., Савин, ФИО16 и ФИО15 задержаны в этот же день, но он к этому времени уже находился под арестом и не мог действовать в сговоре с Савиным с целью последующего сбыта наркотических средств. ФИО16 и ФИО15 подтверждают, что на момент их задержания Захарова с ними не было. Судом не установлен квалифицирующий признак совершения преступления организованной группой, не представлено доказательств, подтверждающих наличие устойчивых связей между членами группы, их подготовки к совершению преступлений, заранее разработанных планов совместной преступной деятельности. В совершении преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ виновным себя не признает. В сбыте наркотических средств 13.03.2009г., 16.03.2009г., 30.03.2009г., 02.04.2009г., 15.04.2009г. 01.06.2009г. он не участвовал, а 03.04.2009г., 09.04.2009г. и 07.05.2009г. Савин С.В. наркотики не сбывал, в связи с чем квалифицирующий признак совершения преступления группой лиц по предварительному сговору в их действиях отсутствует.
В кассационной жалобе(основной и дополнительной) осужденный Савин С.В. указывает, что выводы суда о его виновности противоречат фактическим обстоятельствам дела и данным, изложенным в протоколе судебного заседания. Суд необоснованно принял, как достоверные показания заинтересованных в исходе дела лиц, а именно – свидетелей по уголовному делу. Когда его задержали сотрудники милиции, Захаров уже был арестован и не мог быть с ним в сговоре по незаконному сбыту наркотиков. Свидетели ФИО15 и ФИО16 подтвердили, что на момент задержания Захарова с ними не было, он не участвовал в приобретении героина. Этим показаниям суд оценки не дал.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб осужденных, судебная коллегия находит вывод суда о виновности Савина С.В., Захарова Ю.Н. (каждого) в совершении преступления, предусмотренного ст.30 ч.3, ст.228.1 ч.2 п.п. «а, б» УК РФ (покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, не доведенного до конца по обстоятельствам, не зависящим от виновного лица), основанным на доказательствах, всесторонне и полно исследованных в судебном заседании и получивших оценку в соответствии со ст.88 ч.1 УПК РФ.
Факт покушения на сбыт наркотических средств – героина Савиным С.В. по предварительному сговору с Захаровым Ю.Н. 13.03.2009г., 16.03.2009г. и 30.03.2009г. подтверждается показаниями свидетелей ФИО6, ФИО7, ФИО10, ФИО11, ФИО9, ФИО8, а также материалами дела.
Свидетель ФИО7 суду пояснил, что в марте 2009 года помогал приобретать наркотик одному парню по имени Дима. Брал у Димы деньги и шел к Савину, а Дима в это время ждал где-нибудь. Приобретал героин у Савина и передавал Диме (т.6 л.д.161).
Свидетель под псевдонимом ФИО6 в судебном заседании (т.6 л.д.45) подтвердил свои показания, данные при его допросе на предварительном следствии о том, что 13.03.2009г., 16.03.2009г. и 30.03.2009г. участвовал в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка» в качестве закупщика наркотических средств у своего знакомого по имени Роман ( Чуракова). Он звонил Роману, договаривался о встрече, оперативная группа на автомобиле проезжала к <адрес>, останавливались возле 2-го подъезда. Он заходил в <адрес> указанного дома, где проживал Роман. Роман брал у него деньги и уходил за наркотиком, он в это время ожидал около подъезда. Когда Роман возвращался, они проходили к нему в квартиру, где тот отдавал ему шприц с наркотиком, который он в последующем выдавал участникам закупки. В ходе оперативного мероприятия проводилась видеозапись, потом она просматривалась (т.1 л.д.35-37, т.1 л.д.89-91, т.1 л.д.128-130).
Свидетель ФИО8 (т.6, л.д.240, т.1 л.д.131-133) пояснил, что 30.03.2009г. участвовал в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка» наркотических средств в качестве понятого.Закупщиком выступал мужчина по фамилии ФИО6, наркотики он приобретал у своего знакомого по имени ФИО28.
Свидетель ФИО9 (т.1 л.д.133-136) в ходе предварительного следствия дал аналогичные показания.
Свидетель ФИО10 (т.6, л.д.243, т.1 л.д.41-43, т.1 л.д.95-97) пояснил, что он и ФИО11 13.03.2009г. и 16.03.2009г. принимали участие в оперативно-розыскных мероприятиях «проверочная закупка» наркотических средств в качестве понятых. Закупщиком наркотических средств был мужчина по фамилии ФИО6, наркотические средства он закупал у своего знакомого по имени Роман.
Свидетель ФИО11 (т.1 л.д.38-40, т.1 л.д.92-94) в ходе предварительного следствия дал аналогичные показания.
Свидетель ФИО12 показал, что во время проведения оперативно-розыскных мероприятий в отношении ФИО7, он вел наблюдение за последним. После получения от ФИО6 денежных средств ФИО7 в районе <адрес> встречался с Савиным, возвращался и передал ФИО6 наркотические средства. В связи с чем было принято решение о проведении проверочных закупок у Савина(л.д.138 том6).
Вина также подтверждается: актом проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 13.03.2009г. (т.1 л.д.10-11); заключением эксперта №/ФХ от 24.03.2009г., согласно которому жидкость в шприце в количестве 2,2мл., выданная ФИО6 13.03.2009г., является раствором наркотического средства кустарного изготовления – героина, количество которого в пересчете на сухой остаток составляет 0,053г. (т.1 л.д.30-32); актом проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 16.03.2009г. (т.1 л.д.66-70); заключением эксперта №/ФХ от 23.03.2009г., согласно которому жидкость в шприце в количестве 1мл., выданная ФИО6 16.03.2009г., является раствором наркотического средства кустарного изготовления – героина, количество которого в пересчете на сухой остаток составляет 0,043г. (т.1 л.д.84-86); актом проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 30.03.2009г. (т.1 л.д.107-111); заключением эксперта №/ФХ от 02.04.2009г., согласно которому жидкость в шприце в количестве 2,0мл., выданная ФИО6 30.03.2009г., является раствором наркотического средства кустарного изготовления – героина, количество которого в пересчете на сухой остаток составляет 0,04г. (т.1 л.д.123-125).
Факт покушения на сбыт наркотических средств – героина Савиным С.В. по предварительному сговору с Захаровым Ю.Н. 02.04.2009г. подтверждается показаниями свидетелей ФИО5, ФИО13, ФИО14, материалами дела.
Свидетель ФИО5 в судебном заседании (т.6 л.д.23) подтвердил свои показания, данные при его допросе на предварительном следствии о том, что 02.04.2009г. он принимал участие в оперативном мероприятии по закупке наркотиков, в тот день приобрел у парня по имени Сергей шприц с раствором героина у <адрес> в <адрес> за <данные изъяты> (т.2 л.д.180-183).
Свидетель ФИО13 суду пояснил, что он принимал участие в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка наркотических средств», она проводилась возле воинской части по <адрес> в <адрес>. Парень по фамилии ФИО5, выступавший в роли закупщика наркотических средств, вышел из машины и перешел на другую сторону дороги. К нему подошел Савин, они постояли несколько минут, чем-то обменялись и разошлись. ФИО5 сел в машину, где выдал шприц, пояснил, что приобрел его у своего знакомого по имени Сергей (т.5 л.д.142-143).
Из оглашенных в судебном заседании с согласия сторон показаний свидетеля ФИО14, данных им при допросе на предварительном следствии следует, что 02.04.2009г. он принимал участие в проведении оперативного мероприятия по закупке наркотиков в качестве присутствующего. Кроме него участвовал еще один присутствующий и закупщик по фамилии ФИО5. Закупка наркотических средств проходила возле воинской части, расположенной по <адрес> в <адрес>. ФИО5 стоял около <адрес>, к нему подошел мужчина, они поговорили, обменялись какими-то небольшими по размеру предметами. При этом мужчина достал предмет из внутреннего кармана куртки. После этого они разошлись. ФИО5 сел в машину к остальным участникам мероприятия, предъявил участникам закупки шприц с жидкостью. Пояснил при каких обстоятельствах приобрел его, сказал, что парня, с которым он встречался, зовут Сергей, у него он неоднократно покупал наркотики. Ход мероприятия фиксировался на видеозаписывающее устройство скрытого ношения. По поводу фигурирующего на видеозаписи мужчины, ФИО5 пояснил, что это парень по имени Сергей, у которого он приобрел наркотики (т.1 л.д.253-255).
Вина также подтверждается: актом проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 02.04.2009г. (т.1 л.д.216-221); заключением эксперта №/ФХ от 21.04.2009г., согласно которому жидкость в шприце в количестве 2,1мл., выданная ФИО5 02.04.2009г., является раствором наркотического средства кустарного изготовления – героина, количестве которого в пересчете на сухой остаток составляет 0,11г. (т.1 л.д.241-242).
Факт покушения на сбыт наркотических средств – героина Захаровым Ю.Н. по предварительному сговору с Савиным С.В. 03.04.2009г. подтверждается показаниями свидетелей ФИО5 и ФИО13, материалами дела.
Свидетель ФИО5 в судебном заседании (т.6 л.д.23) подтвердил свои показания, данные при его допросе на предварительном следствии о том, что 03.04.2009г. принимал участие в оперативном мероприятии по закупке наркотиков. Позвонил Сергею, спросил могут ли они встретиться. Это означало, что он хочет у Сергея приобрести героин. Сергей сообщил, что встретиться можно на остановке <данные изъяты> на встречу придет Юрий. В тот день он приобрел у парня по имени Юрий наркотики по <адрес> в автомобиле <данные изъяты> за <данные изъяты> (т.2 л.д.180-183).
Свидетель ФИО13 суду пояснил, что принимал участие в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка наркотических средств», закупщик – мужчина по фамилии ФИО5 – созвонился по телефону с продавцом, тот сказал, что на встречу придет другое лицо. Проверочная закупка проводилась на автобусной остановке «Полярная», туда на иномарке приехал Юра, закупщик ФИО5 сел к нему в машину на заднее пассажирское сиденье. Затем ФИО5 вернулся к остальным участникам мероприятия и показал шприц, наполненный белой массой, сказал, что приобрел его у Юры (т.5 л.д.143).
Вина также подтверждается: актом проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 03.04.2009г. (т.2 л.д.14-19); заключением эксперта №/ФХ от 21.04.2009г., согласно которому жидкость в шприце в количестве 1,0мл., выданная ФИО5 03.04.2009г., является раствором наркотического средства кустарного изготовления – героина, количество которого в пересчете на сухой остаток составило 0,044г. (т.2 л.д.31-32).
Факт покушения на сбыт наркотических средств – героина Захаровым Ю.Н. по предварительному сговору с Савиным С.В. 09.04.2009г. подтверждается показаниями свидетелей ФИО5 и ФИО13, материалами дела.
Свидетель ФИО5 в судебном заседании (т.6 л.д.23) подтвердил свои показания, данные при его допросе на предварительном следствии о том, что 09.04.2009г. он принимал участие в оперативном мероприятии по закупке наркотиков, проводимой сотрудниками наркоконтроля. Он позвонил Сергею и спросил могут ли они встретиться.Это означало, что можно ли приобрести у него наркотики. Сергей ответил,что встретиться можно, назначил встречу в районе военного госпитале по <адрес> и сказал, что на встречу придет Юрий. В тот день он приобрел у парня по имени Юрий наркотики в автомобиле <данные изъяты> припаркованном у <адрес> (т.2 л.д.180-183).
Свидетель ФИО13 суду пояснил, что он принимал участие в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка наркотических средств», которое проводилось возле воинской части, на встречу с закупщиком ФИО5 приезжал Юра на машине (т.5 л.д.143).
Вина также подтверждается: актом проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 09.04.2009г. (т.2 л.д.62-67); заключением эксперта №/ФХ от 15.04.2009г., согласно которому жидкость в шприце в количестве 1,0мл., выданном ФИО5 09.04.2009г., является раствором наркотического средства кустарного изготовления – героина, количество которого в пересчете на сухой остаток составило 0,04г. (т.2 л.д.79-81).
Факт покушения на сбыт наркотических средств – героина Савиным С.В. по предварительному сговору с Захаровым Ю.Н. 15.04.2009г. подтверждается показаниями свидетелей ФИО5 и ФИО13, материалами дела.
Свидетель ФИО5 в судебном заседании (т.6 л.д.23) подтвердил свои показания, данные при его допросе на предварительном следствии о том, что 15.04.2009г. он принимал участие в оперативном мероприятии по закупке наркотиков, проводимой сотрудниками наркоконтроля, в тот день приобрел у мужчины по имени Сергей раствор героина в УАЗике, припаркованном у <адрес> (т.2 л.д.180-183).
Свидетель ФИО13 суду пояснил, что принимал участие в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка наркотических средств», которое проводилось около магазина «Белоснежка». Закупщик, перейдя дорогу, остановился возле магазина и стал ожидать. Подъехал автомобиль <данные изъяты> ФИО5 сел в него на заднее пассажирское сиденье, потом вышел, вернулся к машине, где находились участники мероприятия, сказал, что наркотическое средство ему продал Сергей (т.5 л.д.143).
Вина также подтверждается: актом проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 15.04.2009г. (т.2 л.д.111-116); заключением эксперта №/ФХ от 05.05.2009г., согласно которому жидкость в шприце в количестве 2,0мл., выданном ФИО5 15.04.2009г., является раствором наркотического средства кустарного изготовления – героина, количество которого в пересчете на сухой остаток составило 0,027г. (т.2 л.д.128-130).
Факт покушения на сбыт наркотических средств – героина Захаровым Ю.Н. по предварительному сговору с Савиным С.В. 07.05.2009г. подтверждается показаниями свидетелей ФИО5 и ФИО13, материалами дела.
Свидетель ФИО5 в судебном заседании (т.6 л.д.23) подтвердил свои показания, данные при его допросе на предварительном следствии о том, что 07.05.2009г. он принимал участие в оперативном мероприятии по закупке наркотиков, проводимой сотрудниками наркоконтроля. Он позвонил Савину Сергею с целью приобрести наркотики, но его телефон оказался выключен, тогда он позвонил Захарову Юрию. Тот предложил встретиться на территории хлебозавода, расположенного по <адрес>. Встретившись с Юрием на территории хлебозавода, он передал ему деньги, которые ему дал оперативник на закупку наркотических средств, а Захаров передал ему шприц с раствором героина. Вернувшись к машине, где находились остальные участники мероприятия, он предъявил участникам закупки шприц, пояснил, при каких обстоятельствах его приобрел.
Свидетель ФИО13 суду пояснил, что он принимал участие в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка наркотических средств», которое проводилось около Хлебозавода, это было в начале мая 2009г., они высадили закупщика на проходной, подъехала машина, ФИО5 в нее сел, потом вернулся в машину к ним, пояснил, что приобрел наркотическое средство у Юрия (т.5 л.д.143).
Вина также подтверждается: актом проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 07.05.2009г. (т.2 л.д.158-163); заключением эксперта №/ФХ от 20.05.2009г., согласно которому жидкость в шприце в количестве 0,7мл., выданном ФИО5 07.05.2009г., является раствором наркотического средства кустарного изготовления – героина, количество которого в пересчете на сухой остаток составило 0,063г. (т.2 л.д.176-177).
В соответствии со ст.240ч.3УПК РФ приговор может быть основан лишь на доказательствах, исследованных в судебном заседании.
Учитывая, что в ходе судебного разбирательства(л.д.23,37том6)оглашались показания свидетеля ФИО5 только на листах дела 180-183(том2), свидетеля ФИО14 только на л.д.253-255(том1), ссылки на показания ФИО5 на л.д. 63-65 том4, на показания ФИО14 на л.д. 43-45,91-93,140-142 тома2 подлежат исключению из приговора.
Вина Савина С.В. и Захарова Ю.Н. в покушении на сбыт наркотических средств в количестве 1,44г (героина), изъятых 1 июня 2009г. при задержании возле <адрес> Савина, подтверждается показаниями свидетелей Лай С.А., ФИО16, ФИО15(л.д.146-148 том3).
Свидетель Лай С.А. показал, что им производился досмотр автомобиля марта <данные изъяты> в ходе которого обнаружены два свертка с порошком героина. ФИО15 пояснил, что свертки принес Савин.
Свидетель ФИО16 в ходе предварительного следствия пояснял, что 1 июня 2009г. вместе с ФИО15 поехали к Савину. Савин сказал ехать в район 10 горбольницы, где вышел из машины и взял наркотик. Как только Савин вернулся и сел в машину-их задержали. Насколько он понял, Савин успел «скинуть наркотики на сиденье» машины (л.д.149-151 том3).
Вина также подтверждается протоколом досмотра транспортного средств от 1 июня 20109г., из которого следует, что 1июня 2009г. в период с 16часов 40минут до 17часов 10минут около <адрес> в ходе досмотра автомобиля <данные изъяты>на пассажирском сиденье изъяты два полимерных свертка с веществом (л.д.66-70 том3), заключением эксперта (л.д.104-106), в соответствии с которым изъятое вещество является наркотическим средство героином в количестве 1.44г.
Оснований для оговора Савина и Захарова со стороны свидетелей судом не выявлено, не усматривает их и судебная коллегия.
В судебном заседании установлено, что Савин и Захаров, являясь потребителями наркотических средств, приобретали наркотические средства –героин, по месту жительства Савина из него готовился раствор, после чего осуществлялся сбыт наркотика лицам, желающим его приобрести.Действуя в соответствии с взятыми на себя ролями, в случае отсутствия у одного наркотика для продажи или возможности самостоятельно его сбыть, на встречу направлялся другой.
Предварительный сговор между Савиным С.В. и Захаровым Ю.Н. подтверждается согласованностью их действий, поддержанием постоянной связи, показаниями свидетелей; данными, полученными в результате прослушивания телефонных разговоров Савина(л.д. 193-194, 201-234,243-289 том3), протоколом осмотра результатов снятия информации с технических каналов связи (л.д.176-183 том1).
Свидетель ФИО5 пояснял, что о приобретении наркотиков он договаривался по телефону с Савиным или с Захаровым. Бывало так, что звонил Савину, но тот на встречу вместо себя присылал Захарова.
Свидетель ФИО7 суду пояснил, что приобретал героин в жидком виде у Савина и Захарова.
Свидетель ФИО17 в ходе предварительного следствия пояснял, что он приобретал наркотики у Савина через Захарова (т.2 л.д.221-223).
Данные показания свидетелей в этой части обоснованно признаны судом достоверными.
Доводы Захарова о том, что он был задержан и не может отвечать за изъятый 1 июня 2009г. у Савина героин, коллегия находит несостоятельными.
Из показаний ФИО16 и ФИО15 следует, что они передали деньги Савину для приобретения наркотика. После приобретения Савиным наркотика и посадки в автомобиль- сразу были задержаны, согласно протокола об административном задержании это произошло 1июня 2009г. в 15часов 45минут(том3, л.д.65,84,92). При задержании изъят героин в количестве 1,44г.
Из показаний ФИО17(л.д.221-223том2) следует, что 1 июня 2009г. в 11-30 он поехал на обед. Ему позвонил Юрий(Захаров) и попросил отвезти в магазин «Мир продуктов », после чего заехали в аптеку. При выходе из аптеки Захаров был задержан и при нем обнаружены одноразовые шприцы.
Протокол о личном досмотре Захарова при административном задержании составлен 1июня 2009г. в 14часов 05минут(л.д.16 том3).
Таким образом, 1июня 2009г. Савин, Захаров действовали согласованно, имели общий умысел на сбыт наркотических средств: один приобрел героин, другой шприцы для сбыта героина в разбавленном водой виде.
Следователь ФИО18 не допрашивалась.
Свидетель ФИО5 в судебном заседании не пояснял о емкости шприцев, передаваемых ему Савиным и Захаровым, а также о том, сколько было жидкости в шприце. Отсутствуют такие сведения и в его показаниях, данных при допросе на предварительном следствии (т.2 л.д.180-183).
Количество наркотического средства в выданных ФИО5 шприцах установлено на основании выводов химических судебных экспертиз, проведенных в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона.
Не изъятие денежных купюр, использованных в ходе проверочных закупок для приобретения наркотических средств, не снятие отпечатков пальцев рук со шприцов, выданных ФИО5, не доказывает невиновности подсудимых в покушении на сбыт наркотических средств при обстоятельствах, указанных в приговоре, поскольку их вина подтверждается совокупностью других доказательств по уголовному делу.
В совершении преступления в составе организованной группы Захаров Ю.Н. и Савин С.В. не обвинялись.
В соответствии со ст.2 закона «Об оперативно-розыскной деятельности» от 5июля 1995г. ее задачами являются выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Свидетель ФИО12 (старший оперуполномоченный по особо важным делам 2 отдела оперативной службы РУ ФСКН по Хабаровскому краю) пояснил, что в январе 2009г. получена оперативная информация о том, что на Базе КАФ мужчина по имени Роман сбывает наркотическое средство в жидком виде. Было принято решение о проведении проверочной закупки и установления поставщиков. В ходе проведения проверочных закупок 13.03.2009г., 16.03.2009г. и 30.03.2009г. в отношении мужчины по имени Роман установлена его личность-им оказался ФИО7 Роман, а также то, что после получения денежных средств от закупщика, ФИО7 встречался в районе ул.Руднева с мужчиной, которого знали по имени Сергей. В связи с этим было принято решение о проведении проверочных закупок у Сергея. После проведения которых 02.04.2009г., 03.04.2009г., 09.04.2009г., 15.04.2009г. и 07.05.2009г. была установлена личность Сергея, им оказался Савин, личность его сообщника. Им оказался Захаров. Принимались меры для установления поставщика, других лиц, занимающихся сбытом наркотиков (т.5 л.д.138-142).
Согласно материалам дела проверочные закупки проводились:
- 13.03.2009г., 16.03.2009г. и 30.03.2009г. с целью проверки информации о том, что неизвестное лицо по имени Роман занимается незаконным сбытом наркотических средств в <адрес> и документирования противоправной деятельности указанного лица;
- 02.04.2009г. и 03.04.2009г. с целью проверки оперативной информации о том, что неизвестный мужчина по имени Сергей в <адрес> осуществляет незаконный сбыт наркотического средства – героина, выявления, пресечения и раскрытия преступной деятельности указанного лица;
-09.04.2009г. с целью проверки оперативной информации о том, что неизвестные мужчины по имени Сергей и Юрий в <адрес> осуществляют незаконный сбыт наркотического средства – героина, выявления, пресечения и раскрытия преступной деятельности указанных лиц;
-15.04.2009г. с целью проверки оперативной информации о том, что неизвестный мужчина по имени Сергей в <адрес> осуществляет незаконный сбыт наркотического средства – героина, выявления, пресечения и раскрытия преступной деятельности указанного лица;
-07.05.2009г. с целью проверки оперативной информации о том, что неизвестный мужчина по имени Юрий в <адрес> осуществляет незаконный сбыт наркотического средства – героина, выявления, пресечения и раскрытия преступной деятельности указанного лица. В результате оперативных мероприятий было установлено, что ФИО28 приобретает наркотики у Савина.Сбыт наркотических средств осуществлялся группой лиц, в которую входили Савин и Захаров.
При таких обстоятельствах судебная коллегия не усматривает в действиях сотрудников милиции провокации. Проведение оперативно-розыскных мероприятий оформлялось в соответствии с требованиями закона «Об оперативно-розыскной деятельности», их ход фиксировался в актах проверочных закупок.
Нарушений уголовно-процессуального закона, в том числе ст.307УПК РФ, влекущих отмену приговора, не установлено.
При назначении Савину С.В., Захарову Ю.Н. (каждому) наказания суд в соответствии с правилами ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности. Наличие на иждивении несовершеннолетнего ребенка признал в качестве смягчающего наказание обстоятельства в отношении Савина С.В., смягчающих наказание обстоятельств в отношении Захарова Ю.Н. не установлено. Рецидив преступлений признан в качестве отягчающего наказание обстоятельства в отношении Захарова Ю.Н., отягчающих наказание обстоятельств в отношении Савина С.В. не установлено.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор Краснофлотского районного суда <адрес> от 26 октября 2010 года в отношении Савина С. В., Захарова Ю. Н. изменить:
-исключить ссылку на показания свидетеля ФИО5 на л.д. 63-65тома2, на показания свидетеля ФИО14 на л.д. 43-45,91-93,140-142 тома2.
В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных Савина С.В., Захарова Ю.Н.-без удовлетворения.
Председательствующий Кайдакова Н.Л.
Судьи Королева И.Б. Акулов В.Г.