В суде первой инстанции дело рассматривал судья Холявко О.А.
№ 22-1405
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
Судебная коллегия по уголовным делам Хабаровского краевого суда в составе
председательствующего Редченко Е.В.
судей Акулова В.Г., Королевой И.Б.
при секретаре Ван Я.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании 28 апреля 2011 года кассационное представление государственного обвинителя Назаровой А.В. на приговор суда района имени Лазо Хабаровского края от 28 февраля 2011 года, которым
Смоленцев П. Ф., <данные изъяты>, ранее судимый:
- 13.04.2004 года приговором мирового судьи судебного участка № 68 Хабаровского района Хабаровского края по ст.167 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ постановлено назначенное наказание считать условным, с установлением испытательного срока в 2 года,
- 27.05.2005 года приговором Хабаровского районного суда Хабаровского края по ст.226 ч.1, ст.70 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,
- 02.06.2005 года приговором Хабаровского районного суда Хабаровского края по ст.166 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в колонии-поселении,
- 22.06.2005 года приговором Хабаровского районного суда Хабаровского края по ст.30 ч.3, ст.158 ч.2 п. «б», ст.69ч.5 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы,
- 07.07.2005 года приговором Хабаровского районного суда Хабаровского края по ст.158 ч.3, ст.69ч.5 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы,
- Постановлением Хабаровского районного суда Хабаровского края от 12.08.2005 года в соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по приговорам от 22.06.2005 года и от 27.05.2005 года, к отбытию определено 4 года лишения свободы. Освобожден по отбытию наказания 27.03.2009 года,
- 26.05.2010 года приговором мирового судьи судебного участка № 68 Хабаровского района Хабаровского края по ст.119 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ст.73 УК РФ постановлено назначенное наказание считать условным, с установлением испытательного срока 1 год,
осужден по ст.158 ч.2 п.п. «б, в» УК РФ к 2 годам лишения свободы, без ограничения свободы. На основании ст.70 УК РФ к наказанию, назначенному по данному приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 68 Хабаровского района Хабаровского края от 26.05.2010 года и по совокупности приговоров назначено наказание в виде 2 лет 3 месяцев лишения свободы, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Заслушав доклад судьи Королевой И.Б., пояснения адвоката Серогодской Г.К. (представившей ордер № от ДД.ММ.ГГГГ), просившей изменить приговор суда по доводам кассационного представления, мнение прокурора Ким Д.О., поддержавшей доводы кассационного представления частично, судебная коллегия
УСТАНОВИЛА:
Смоленцев П.Ф. осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба ФИО4 на сумму <данные изъяты>, совершенное с 16 часов 19.09.2010 года до 20 часов 30 минут 24.09.2010 года в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
Подсудимый Смоленцев П.Ф. в судебном заседании вину в совершении преступления признал полностью, уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.
В кассационном представлении прокурор просит приговор суда изменить в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, несправедливостью приговора вследствие его чрезмерной суровости, снизить размер назначенного наказания, мотивируя тем, что при назначении вида и размера наказания осужденному суд не в полной мере учел характеризующие данные о личности Смоленцева, наличие смягчающих наказание обстоятельств, а именно частичного возмещения ущерба потерпевшему. Из вводной части приговора подлежит исключению указание на судимость от 13.04.2004 года, поскольку она является погашенной.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона.
Вывод суда о виновности Смоленцева П.Ф. в совершении преступления, предусмотренного ст.158 ч.2 п. «б, в» УК РФ (кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину) подтверждается доказательствами, собранными по делу.
С учетом изменений, внесенных в санкцию ст.158ч.2 УК РФ Федеральным законом №26 от 7марта 2011г., правил ст.10ч.1УК РФ, действия Смоленцева следует квалифицировать ст.158ч.2 п.б,в УК РФ в редакции названного закона.
При назначении Смоленцеву П.Ф. наказания суд в соответствии с требованиями ст.60 ч.3 УК РФ учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности. Явку с повинной и признание вины учел в качестве смягчающих наказание обстоятельств. Отягчающим наказание обстоятельством признал рецидив преступлений.
Наказание назначено с соблюдением требований ст.68 УК РФ и ст.316 ч.7 УПК РФ.
В соответствии со ст.62 ч.1 п. «к» добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления является смягчающим наказание обстоятельством, подлежащим безусловному учету в качестве такового.
Как следует из обвинительного заключения (л.д.182-193), похищенное имущество Смоленцев П.Ф. спрятал в огороде в траве, никому об этом не говорил. В ходе предварительного следствия Смоленцев П.Ф. изъявил желание добровольно выдать похищенные им пылесос, банки с солениями, рулон белого жгута, электрическую плиту, сапоги, часы и покрывало.
При таких обстоятельствах судебная коллегия признает добровольное частичное возмещение Смоленцевым П.Ф. имущественного вреда, причиненного в результате преступления, в качестве обстоятельства, смягчающего наказания, и считает необходимым размер назначенного судом наказания снизить.
С доводами кассационного представления о том, что судимость Смоленцева П.Ф. по приговору мирового судьи судебного участка № 68 Хабаровского района Хабаровского края от 13.04.2004 года является погашенной, судебная коллегия не соглашается по следующим основаниям.
Указанным приговором мирового судьи Смоленцев П.Ф. осужден по ст.167 ч.1 УК РФ к 1 году лишения свободы, условно с испытательным сроком в 2 года. Приговором Хабаровского районного суда Хабаровского края от 27.05.2005 года отменено условное осуждение по приговору мирового судьи от 13.04.2004г. и окончательное наказание назначено по совокупности приговоров, путем частичного сложения наказаний. Приговором Хабаровского районного суда Хабаровского края от 22.06.2005 года в порядке ст.69ч.5УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных данным приговором и приговором от 27.05.2005 года, окончательно к отбытию назначено 3года 6месяцев лишения свободы (л.д.110). Постановлением Хабаровского районного суда Хабаровского края от 12.08.2005 года в силу ст.69ч.5УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных приговорами от 22.06.2005 года и от 27.05.2005 года, окончательно назначено 4 года лишения свободы.
27.03.2009 года Смоленцев П.Ф. освобожден по отбытию наказания. В соответствии со ст.15 ч.2 УК РФ преступление, предусмотренное ст.167 ч.1 УК РФ, относится к категории небольшой тяжести. Согласно ст.86 ч.3 п. «в» УК РФ в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания.Таким образом, судимость Смоленцева П.Ф. по приговору мирового судьи от 13.04.2004 года не является погашенной.
Принимая во внимание данные о личности Смоленцева, совершение им преступления средней тяжести в период условного осуждения, судебная коллегия соглашается с выводом суда о необходимости отмены условного осуждения по приговору мирового судьи судебного участка № 68 Хабаровского района Хабаровского края от 26.05.2010 года и назначении наказания в порядке ст.70ч.1 УК РФ.
Руководствуясь ст.ст. 377, 378 и 388 УПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
приговор суда района имени Лазо Хабаровского края от 28 февраля 2011 года в отношении Смоленцева П. Ф. изменить:
- в соответствии со ст.61 ч.1 п. «к» УК РФ признать смягчающим наказание обстоятельством добровольное частичное возмещение имущественного вреда, причиненного в результате преступления,
- переквалифицировать действия со ст.158 ч.2 п. б, в УК РФ (в редакции Федерального закона № 377 от27 декабря 2009г.) на ст.158ч.2 п.б,в УК РФ ( в редакции Федерального закона №26 от 7марта 2011г.), назначив по данной статье 1 год 11 месяцев лишения свободы без ограничения свободы.
В соответствии со ст.70ч.1 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному данным приговором, частично присоединить наказание, не отбытое по приговору мирового судьи судебного участка №68 Хабаровского района Хабаровского края от 26мая 2010г., определив к отбытию два года два месяца лишения свободы.
В остальной части этот же приговор суда оставить без изменения, кассационное представление государственного обвинителя Назаровой А.В. считать удовлетворенным частично.
Председательствующий Редченко Е.В.
Судьи Акулов В.Г. Королева И.Б.